РЕЦИДИВ ПРЕСТУПЛЕНИЙ

Общий  рецидив  будет иметь место в случае  совершения  нового неоднородного преступления (либо однородного за исключением случаев,  прямо установленных в законе, когда их совершение дает специальный  рецидив) лицом, отбывшим полностью или частично наказание за   предыдущее преступление, если судимость не снята и не погашена в установленном  законом порядке. Следует отметить, что  общему  рецидиву  придается:  либо  значение обстоятельства, отягчающего ответственность при  назначении  наказания  (ч.1 ст.63 УК  РФ),  либо  значение  иных  правовых обстоятельств,  влияющих на возможность освобождения от наказания (ст.ст. 79-83 УК РФ).

Специальным называется рецидив  преступлений, в который входят тождественные  или однородные преступления (тождественными называются преступления, содержащие признаки одного и того же состава, а однородные посягают на одинаковые или сходные непосредственные объекты  и имеют одну и ту же форму вины). Например, лицо, ранее судимое за хулиганство, в течение срока  судимости вновь совершает хулиганство; или лицо, судимое за грабеж, в  течение срока судимости совершает  кражу либо мошеничество.

Под  специальным рецидивом  понимается совершение лицом   нового тождественного, а при указании закона и однородного  преступления, при полном или частичном отбытии наказания за предыдущее  преступление,  если судимость не снята или не погашена в установленном законом порядке. Закон в ряде случаев специальному рецидиву придает значение   квалифицирующего обстоятельства. В рамках специального рецидива  следует различать рецидив однородных и рецидив тождественных преступлений.

С точки зрения количества судимостей рецидив подразделяется на простой и сложный.

Простой рецидив констатируется в тех случаях, когда лицо имеет  две судимости. Например, имея судимость  за кражу, лицо совершает грабеж, за который также осуждается; судимости  за халатность и хулиганство и  т.п.

Сложный (многократный) рецидив  — это рецидив преступлений, при  котором лицо имеет три или  более судимости. Например, три судимости  за кражу; судимости за хулиганство, грабеж и кражу и т.п.

Простой и сложный рецидивы могут составлять общий и специальный  рецидив или образовывать их комбинации.

По степени общественной опасности рецидив делится на пенитенциарный и особо опасный.

В редакции Федерального закона от 08.12.2003 № 169-ФЗ, ст. 18 УК РФ, закреплено только понятие рецидива, опасного рецидива и особо опасного рецидива.

«1. Рецидивом преступлений признается совершение умышленного  преступления лицом, имеющим судимость  за ранее совершенное умышленное преступление.

2. Рецидив преступлений  признается опасным:

а) при совершении лицом  тяжкого преступления, за которое  оно осуждается к реальному лишению  свободы, если ранее это лицо два  или более раза было осуждено за умышленное преступление средней тяжести  к лишению свободы;

б) при совершении лицом  тяжкого преступления, если ранее  оно было осуждено за тяжкое или  особо тяжкое преступление к реальному  лишению свободы.

3. Рецидив преступлений  признается особо опасным:

а) при совершении лицом  тяжкого преступления, за которое  оно осуждается к реальному лишению  свободы, если ранее это лицо два  раза было осуждено за тяжкое преступление к реальному лишению свободы;

б) при совершении лицом  особо тяжкого преступления, если ранее оно два раза было осуждено за тяжкое преступление или ранее  осуждалось за особо тяжкое преступление.

Особо опасный рецидив  представляет собой как бы комбинацию всех видов рецидива (общего и специального, пенитенциарного и специального и т. д.). При конструировании особо  опасного рецидива законодатель идет по пути комбинирования различных видов  рецидива.

В  зависимости  от  наличия  у  лица  судимости  до  совершения  нового преступления, вида наказания, назначенного за преступное деяние,  характера и количества, совершенных ранее преступлений в уголовно-правовой литературе рецидив подразделяют на виды: легальный  (юридический),  криминологический, фактический, общий и специальный,  рецидив особо тяжких, тяжких и менее тяжких преступлений, пенитенциарный, реабилитированный, особо опасный.

О рецидиве преступлений можно  говорить лишь в том случае, когда  имеет месть повторное совершение преступления лицом, отбывшим  полностью или частично наказание за предыдущее преступление, если судимость не снята и  не погашена в установленном законом порядке.

Фактический рецидив понимают: совершение преступления во второй  и более раз после отбытия наказания за предыдущее, судимость за  которое  снята или погашена; совершение лицом двух и более уголовно-правовых деяний вне зависимости от наличия или отсутствия у субъекта судимости за предыдущее деяние; либо как простую повторность преступлений.

Реабилитированный рецидив, понимается как совершение нового повторного преступления лицом, судимость с  которого за предыдущее преступное деяние снята или погашена в установленном  законом порядке.

Одним из обязательных признаков  рецидива, как указывалось ранее, является судимость, возникающая с  момента вступления в законную силу обвинительного приговора, которым  виновному назначено реальное  наказание. Рецидив и судимость тесно взаимосвязаны между собой и первое невозможно без второго, а поэтому говорить о рецидиве при снятой или  погашенной  судимости за предыдущее преступление не приходится.

В литературе наряду с фактическим  рецидивом выделяют и криминологический. 

Криминологическое понятие  рецидива, включает любую фактическую  повторность преступлений, независимо от факта судимости, истечения сроков давности или погашения судимости; другие понимают его как совершение нового преступления лицом, ранее осужденным или подвергнутым законом иным мерам  воздействия за предусмотренное уголовным законом общественно опасное деяние, независимо от наличия  или отсутствия судимости у виновного; либо как разновременное  совершение двух или более преступлений, независимо от наличия или отсутствия судимости за часть из них, что свидетельствует  об  определенной  линии  в  преступном  поведении виновного лица.

Криминологическое понятие  рецидива охватывает любой вид множественности  преступлений. Оно может совпадать  с понятием легального рецидива лишь в случаях совершения повторного преступления  после осуждения за ранее содеянное. Во всех остальных случаях эти  понятия не совпадают. При совершении разнородных преступлений  криминологическое понятие рецидива выступает как совокупность  преступлений, а в случаях совершения однородных преступлений – как  повторность. Повторность (и  ее виды – неоднократность, систематичность,  совершение преступления в виде промысла) и идеальная совокупность как  формы множественности преступлений охватывается понятием криминологического рецидива.

Приведенные точки зрения свидетельствуют о различном  подходе к определению понятия  криминологического рецидива: в одних  случаях это понятие отождествляется  с фактическим рецидивом, в других –  подчеркивается, что это понятия не совпадают и понятие фактического  рецидива по объему богаче и шире, чем понятие криминологического рецидива.

Понятие криминологического рецидива, как и фактического, вряд ли  может претендовать на положение научно обоснованной концепции, так как  пользуясь им, невозможно даже с точки зрения теории решить хотя бы одну  из задач уголовно-правового характера. Именно  этим, по-видимому,  можно объяснить отказ от понятия криминологического рецидива. Так,  авторы учебника по криминологии 1979г. используют в основном уголовно-правовое понятие рецидива (легальный рецидив), выделяют многократный рецидив, указывая на совершение не просто нового (третьего, четвертого и т.д.) преступления, а нового после двукратного, трехкратного и т.д. применения наказания или мер, его заменяющих.

Исходя из того, что понятие  уголовно-правового  (легального)  рецидива является  базой  для  всех его  видов, выделяют пенитенциарный,  которому присущи свои специфические черты[9]. Самой общей чертой этого вида  является отбывание наказания в виде лишения свободы не менее чем во второй раз. Этот вид рецидива влияет на режим отбывания наказания и влечет другие негативные последствия как в процессе отбывания наказания, так и  в постпенитенциарный период.

Пенитенциарный рецидив  имеет место там, где лицо, ранее  осуждавшееся к лишению свободы, вновь совершает преступление, за которое осуждается к лишению  свободы.

Пенитенциарный рецидив  широко известен действующему законодательству. С ним связано определение  осужденным видов ИТУ, в частности  ИТК строгого режима. Возможности  условно-досрочного освобождения также  связываются с наличием пенитенциарного  рецидива. Иногда в литературе пенитенциарный рецидив определяется более широко, т.е. как совершение лицом нового преступления, если оно ранее осуждалось к лишению свободы. Получается, что  за новое преступление лицо может  быть осуждено к любому наказанию, а  не только к лишению свободы. Эта  точка зрения неоправданно расширяет  понятие пенитенциарного рецидива.

По уголовному законодательству лишение свободы может быть  назначено условно,  условно  с  обязательным привлечением  осужденного  к   труду и безусловно – с отбыванием в  исправительно-трудовом   учреждении.  Лишь реальное отбывание лишения свободы в исправительно-трудовом  учреждении за предыдущее преступление влияет на режим отбывания  лишения  свободы  за последующее преступление.

Виды рецидива должны определяться не одним видом наказания, а  другими классификационными признаками и отвечать не только   теоретическим разработкам, но и потребностям практики  правоохранительных органов, не противоречить действующему законодательству.

По степени общественной опасности выделяют  простой,  опасный  и  особо опасный рецидивы – эти виды предусмотрены в ст.18 УК.

Простой рецидив. В основе признания простым рецидива  преступлений положены следующие критерии: совершение умышленного  преступления лицом, имеющим судимость за ранее совершенное   умышленное  преступление.  В соответствии с пунктом «В» ст.63 УК  эта  разновидность рецидива для всех преступлений  является  обстоятельством отягчающим наказание. Это так называемый общий рецидив, под которым понимается совершение ранее судимым за умышленное преступление  лицом, судимость  с которого не снята  и  не погашена, любого нового умышленного преступления, не тождественное и не однородное ранее совершенному.

Опасный  рецидив.  Ранее, в  теории советского уголовного права законодательное  определение опасного  рецидива отсутствовало, что обуславливало наличие различных суждений по этому вопросу.

По действующему законодательству рецидив признается опасным в  следующих двух случаях.

1. При совершении лицом  умышленного преступления, за которое  оно  осуждается к лишению свободы, если ранее это лицо два раза было осуждено  к лишению свободы за умышленное преступление. При это необходимо  доказать  в совокупности следующее:

–   лицо ранее дважды судимо за умышленные преступления;

–   судимо за преступления небольшой или средней тяжести;

–   судимо именно к лишению свободы, а не к другим видам наказания;

–  в пределах сроков давности погашения или снятия судимости за два предыдущих преступления совершает новое преступление;

–   данное преступление не является тяжким;

–   новое преступление носит умышленный характер;

– за новое преступление лицо приговаривается именно к лишению  свободы.

2. При совершении лицом  умышленного тяжкого  преступления, если  ранее оно было осуждено за умышленное тяжкое преступление. Данная  разновидность опасного рецидива возникает при совокупности следующих условий:

–  лицо ранее один раз судимо за умышленное тяжкое преступление;

– в пределах сроков давности погашения или снятия судимости  за  ранее совершенное преступление лицо совершает новое преступление;

–   новое преступление является умышленным и тяжким;

–  согласно ст.15 УК тяжкими признаются преступления, за которые максимальное наказание, предусмотренное в санкции статьи особенной части, не превышает 10 лет лишения свободы.

Рецидив признается особо  опасным в следующих случаях.

1. При совершении лицом  умышленного преступления, за которое  оно  осуждается к лишению свободы, если ранее это лицо не менее трех раз было осуждено к лишению свободы за умышленное тяжкое или среднее по тяжести преступление.

Данная разновидность  особо опасного рецидива возникает  при  совокупности  следующих условий:

– наличие как минимум  трех предшествующих судимостей за  умышленные преступления;

–    все три преступления были тяжкими либо средней тяжести;

–  в  пределах сроков давности снятия или погашения судимости за предыдущие умышленные преступления лицо совершает новое  умышленное преступление;

–   приговор за новое преступление связан с лишением свободы.

2. При совершении лицом  умышленного преступления, если  ранее  оно  два  раза было осуждено за умышленные тяжкие преступления  или  было  осуждено за особо тяжкое преступление. В данном случае необходимо  наличие  следующих условий:

–   лицо ранее 2 раза судимо за  умышленное  тяжкое  преступление либо один раз – за особо тяжкое преступление;

–  в  пределах сроков давности погашения или снятия судимости  за предыдущее преступление оно совершает новое преступление;

–   новое преступление является умышленным и тяжким.

3. При совершении лицом  особо тяжкого  преступления, если  ранее  оно было осуждено за умышленное тяжкое или особо тяжкое преступление.  Здесь условия признания особо опасного рецидива следующие: