Особенности оказания адвокатом отдельных видов правовой помощи

«Особенности оказания адвокатом  отдельных видов правовой помощи».  

 

 

План. 

 

Введение

1 Вопрос. Принятия поручения  об оказании юридической помощи.

2 Вопрос. Консультирование  граждан и юридических лиц.

3.Вопрос. Изучение материалов  дела.

4.Вопрос. Правовая позиция  адвоката и оценка им позиции  противной стороны.

5.Вопрос. Определение предмета  доказывания.

6.Вопрос. Участие в сборе  и оценке доказательств.

7.Вопрос. Подготовка и  составление процессуальных документов.

Заключение.

 
Введение

В соответствии с п. 2 ст. 2 Федерального закона об адвокатской деятельности и адвокатуре адвокат, оказывая юридическую помощь:

1)  дает консультации и справки по правовым вопросам как в устной, так и в письменной форме;

2)составляет заявления,  жалобы, ходатайства и другие  документы правового характера;

3)представляет интересы  доверителя в конституционном судопроизводстве;

4)участвует в качестве  представителя доверителя в гражданском  и административном судопроизводстве;

5)участвует в качестве  представителя или защитника  доверителя в уголовном судопроизводстве  и производстве по делам об  администра тивных правонарушениях;

6)участвует в качестве  представителя доверителя в разбирательст ве дел в третейском суде, международном коммерческом арбитраже (суде) и иных органах разрешения конфликтов;

7)представляет интересы  доверителя в органах государственной  власти, органах местного самоуправления, общественных объединениях и иных организациях;

8)представляет интересы  доверителя в органах государственной  власти, судах и правоохранительных  органах иностранных государств, международных судебных органах,  негосударственных органах ино странных государств, если иное не установлено законодательством иностранных государств, уставными документами международных судебных органов и иных международных организаций или международ ными договорами Российской Федерации;

9)участвует в качестве  представителя доверителя в исполнительном

производстве, а также при исполнении уголовного наказания;

10)выступает в качестве  представителя доверителя в налоговых  правоотношениях.

Приведенный законодательный  перечень не является закрытым. В соответствии с п. 3 ст. 2 того же Закона адвокат  вправе оказывать и иную юридическую  помощь, не запрещенную федеральным  законом. О вышеуказанных видах  правовой помощи адвокатом и пойдет речь в настоящей лекции.

 

1. Принятие поручения об  оказании юридической помощи

Как мы уже упоминали во введении, существует несколько видов  оказания адвокатом правовой помо щи. Каждый из них может быть условно разделен на ряд этапов, ста дий,. Однако есть стадия, без которой не обходится ни один из видов юридической помощи, — принятие поручения.

Принятие поручения —  первоначальная стадия работы адвоката, ее значение трудно переоценить. Именно на этом этапе адвокат должен прежде всего решить, может ли он вообще в соответствии с требова ниями законодательства браться за предложенное дело.

Согласно п. 4 ст. 6 Федерального закона об адвокатской деятельно сти и адвокатуре адвокат не вправе:

1) принимать от лица, обратившегося  к нему за оказанием юридиче ской помощи, поручение, имеющее заведомо незаконный характер. Этот запрет установлен в целях соблюдения в деятельности адвокату ры принципа законности, в соответствии с которым адвокат осуществ ляет защиту только установленных законом или не противоречащих ему прав, свобод и интересов физических и юридических лиц;

2)принимать поручение,  если он:

—имеет самостоятельный  интерес по предмету соглашения с  дове рителем, отличный от интереса данного лица;

—участвовал в деле в качестве судьи, третейского судьи или  арбит ра, посредника, прокурора, следователя, дознавателя, эксперта, спе циалиста, переводчика, является по данному делу потерпевшим или свидетелем, а также, если он являлся должностным лицом, в компетен ции которого находилось принятие решения в интересах данного лица;

—состоит в родственных  или семейных отношениях с должност ным лицом, которое принимало или принимает участие в расследова нии или рассмотрении дела данного лица;

— оказывает юридическую  помощь доверителю, интересы которого противоречат интересам данного  лица.

Эти запреты гарантируют  соблюдение принципов независимости  и объективности адвоката в процессе осуществления им своей профес сиональной деятельности.

При наличии хотя бы одного из указанных признаков адвокат  обя зан отказаться от принятия поручения на оказание юридической помо щи обратившемуся к нему лицу. Если какое-либо из указанных обстоя тельств выявилось после принятия адвокатом поручения, он обязан незамедлительно отказаться от дальнейшего оказания юридической помощи.

Кроме того, на этой стадии адвокат  должен решить вопрос, может ли он принять  поручение с точки зрения соблюдения требований морали, справедливости, адвокатской  этики. Единой позиции по вопросу  допустимости для адвоката осуществления  защиты прав Лица, позиция которого находится в рамках закона, но противоречит нормам морали, нет.

Ранее было распространено мнение, что противоречий между тре бованиями морали и права в социалистическом обществе не сущест вует; предоставленные законом возможности лицо вправе реализовывать всеми дозволенными средствами, а адвокат обязан оказывать ему необходимую юридическую помощь. С такой позицией нельзя согла ситься. Совершенно очевидно, что принятие поручения зависит от нравственной чистоты спорного вопроса. Даже если формальных пре пятствий для ведения дела нет, правовая позиция безупречна, доказа тельства ее обоснованности достоверны и убедительны, адвокат не должен браться за поручение, если оно нравственно недопустимо, по скольку рискует своей честью и профессиональным достоинством. Безнравственный интерес клиента неприемлем для его защиты адво катом.

После решения вопроса  о возможности принятия поручения  адво кат должен определиться, какой вид юридической помощи следует оказывать. Как правило, затруднений с этим не возникает. Например, лицо обращается к адвокату с четко сформулированной просьбой представлять его интересы при рассмотрении судом дела о возмеще нии ущерба, причиненного другим лицом.

Однако на практике юридически неграмотные граждане, столкнув шись с трудностями правового характера, часто не могут сами устано вить, помощь какого рода им нужна. В этом случае задача адвоката — внимательно выслушав обратившегося, вникнув в существо проблемы, определить тот вид юридической помощи, который позволит в данной ситуации достигнуть наиболее приемлемый для обратившегося ре зультат. Например, юридическое лицо, считая необоснованным мне ние налоговых органов относительно расчета того или иного налога и желая оптимизировать налогообложение в целом, обращается к адво кату. Адвокат должен решить, какие действия лучше предпринять в этой ситуации — дать консультацию по вопросам налогообложения, составить заявление и иной документ в налоговую инспекцию, пред ставлять интересы юридического лица в налоговых органах или оспа ривать действия или бездействие налоговых органов в суде. Возможно сочетание тех или иных форм юридической помощи.

После выяснения существа дела и определения вида и объема юри дической помощи адвокат и лицо, к нему обратившееся, заключают со глашение об оказании юридической помощи. Статья 25 Федерально го закона об адвокатской деятельности и адвокатуре определяет, что адвокатская деятельность осуществляется на основе соглашения меж ду адвокатом и доверителем. Такое соглашение представляет собой гражданско-правовой договор, заключаемый в простой письменной форме. При этом возможны договоры двух видов.

На основании договору поручения адвокат выступает  в качестве представителя доверителя в конституционном, гражданском, админи стративном судопроизводстве, в качестве представителя или защитни ка доверителя в уголовном судопроизводстве и судопроизводстве по делам об административных правонарушениях, а также представляет интересы доверителя в органах государственной власти, органах мест ного самоуправления, в отношениях с физическими лицами.

Иные виды юридической  помощи адвокат оказывает по договору возмездного оказания услуг.

По этому договору исполнитель  — в данном случае адвокат —  обя зуется по заданию заказчика оказать услуги (совершить определенные действия или осуществить определенную деятельность), а заказчик обязуется оплатить эти услуги.

Одной стороной соглашения об оказании юридической помощи яв ляется адвокат (или два адвокатов и более).

Соглашение, заключаемое  с адвокатом, работающим в адвокатском  кабинете, регистрируется в документации адвокатского кабинета. Со глашение, заключаемое с адвокатом — учредителем или членом колле гии адвокатов, регистрируется в документации коллегии адвокатов.

Заключение соглашения в  адвокатском бюро имеет определенную специфику, связанную с особенностями  этого адвокатского образова ния. Ведение общих дел адвокатского бюро осуществляется управляющим партнером, если иное не установлено партнерским договором. Со глашение об оказании юридической помощи с доверителем заключает ся управляющим или иным партнером от имени всех партнеров на ос новании выданных ими доверенностей, в которых указываются ограничения компетенции партнера, заключающего соглашения и сделки с доверителями и третьими лицами. Ограничения доводятся до сведения доверителей и третьих лиц.

Другой стороной соглашения об оказании юридической помощи, как  правило, является лицо, нуждающееся  в помощи (доверитель). Но случается, помощь должна оказываться не только самому доверителю, но и назначенному им лицу. Тогда будет иметь место  договор в пользу третьего лица. В соответствии со ст. 430 Гражданского кодекса РФ до говором в пользу третьего лица признается договор, в котором стороны установили, что должник обязан произвести исполнение не кредитору, а указанному или не указанному в договоре третьему лицу, имеющему право требовать от должника исполнения обязательства в свою пользу. Таким образом, несмотря на то, что соглашение об оказании юридиче ской помощи будет заключено между адвокатом и обратившимся к нему лицом, помощь будет предоставлена не обратившемуся, а треть ему лицу.

Заключая соглашение об оказании юридической помощи, адвокат должен удостовериться в том, что вторая сторона полномочна подпи сывать такое соглашение. Физическое лицо должно быть дееспособно, т.е. достигнуть совершеннолетия и быть вменяемым. Представитель юридического лица должен обладать полномочиями на заключение договоров от имени юридического лица, закрепленными в учредитель ных документах юридического лица, выраженными в надлежащим образом оформленной доверенности или подтвержденными иными до пускаемыми законом способами.

Место жительства физического  лица либо юридический адрес или  фактическое место нахождения юридического лица при заключении соглашения не имеют значения, как и региональный реестр, в который внесены сведения об адвокате.

В соответствии с п. 1 ст. 432 Гражданского кодекса РФ договор  счи тается заключенным, если между сторонами в требуемой форме дос тигнуто соглашение по всем существенным условиям договора. Суще ственными являются условия о предмете договора, условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или не обходимые для договоров данного вида, а также все те условия, относи тельно которых по заявлению одной из сторон должна быть достигнута

договоренность. В отношении  соглашения об оказании юридической  помощи законодательство устанавливает  перечень существенных ус ловий, которые обязательно должны быть закреплены.

В соответствии с п. 4 ст. 25 Федерального закона об адвокатской  деятельности и адвокатуре существенными  являются следующие ус ловия:

1) указание на адвоката (адвокатов), принявшего (принявших)  ис полнение поручения в качестве поверенного (поверенных), его (их) принадлежность к адвокатскому образованию и адвокатской палате;

2)предмет поручения. Это  может быть какой-либо из видов  юриди ческой помощи, указанных в п. 2 ст. 2 Федерального закона об адвокат ской деятельности и адвокатуре, сочетание различных видов или иная юридическая помощь, не запрещенная законодательством. Для кон кретизации предмета соглашения представляется необходимым мак симально подробно определять, какие действия должен совершить ад вокат; срок, в течение которого он оказывает юридическую помощь, виды и количество документов правового характера, им составляемых, и т.п.;

3)размер и порядок оплаты  доверителем услуг адвоката. Размер  вознаграждения устанавливается  в соглашении по договоренности  его сторон, он не ограничен  законодательно и зависит от  вида оказываемой юридической  помощи и других обстоятельств,  о которых речь шла выше. Оплата  услуг может производиться по-разному:  единовременно, с условием частичной  предоплаты, поэтапно, по результату  оказания услуг, в ином порядке;

4)порядок и размер компенсации  расходов адвоката (адвокатов), связанных  с исполнением поручения. Суммы  компенсации расходов адвоката  не входят в сумму вознаграждения  за оказываемую юридиче скую помощь. Возможны различные расходы при выполнении поруче ния, например: оплата государственной пошлины, нотариальных услуг по заверению копий документов; представляемых в государственные органы, оплата, предоставления справок и иных документов органами государственной власти и органами местного самоуправления, оплата услуг привлеченных на договорной основе специалистов, транспорт ные и иные расходы. Нередко расходы, связанные с исполнением пору чения, достаточно велики, и их не всегда можно предвидеть при заклю чении соглашения. Поэтому их компенсация сверх оплаты вознаграж дения адвокату вполне справедлива. Право адвоката на вознагражде ние и компенсацию расходов, связанных с исполнением поручения, не может быть переуступлено третьим лицам без специального согласия на то доверителя;

5) размер и характер  ответственности адвоката (адвокатов), при нявшего (принявших) исполнение поручения. В рамках данного суще ственного условия адвокат и доверитель могут установить основания и вид ответственности адвоката, ее размер, урегулировать иные вопросы, касающиеся неисполнения или ненадлежащего исполнения адвокатом условий соглашения об оказании юридической помощи.