Организация незаконной миграции (ч. 1 ст. 322-1 УК РФ)

Далее обратимся к альтернативному способу совершения рассматриваемого преступного деяния, а точнее к рассмотрению урегулированного нормами закона порядка пребывания в РФ иностранных граждан.

Основным необходимым условием правомерного нахождения лица (иностранного гражданина) на территории РФ является его учет в органах ФМС России. Так ст. 25.9 Закона о въезде в РФ устанавливает обязанность иностранных граждан при въезде в РФ получить и заполнить миграционную карту. Миграционная карта подлежит сдаче (возврату) в пункте пропуска через Государственную границу РФ при выезде иностранного гражданина из РФ.

Форма миграционной карты, порядок ее использования, порядок финансирования мероприятий по обеспечению миграционными картами установлены Правительством РФ10.

Миграционная карта является документом, который содержит сведения об иностранном гражданине, въезжающем в РФ, а также служит для контроля за его временным пребыванием в РФ. Порядок выдачи, заполнения и применения миграционных карт на территории РФ регламентирован Положением о миграционной карте11. Так, например, миграционная карта должна заполнятся на каждого иностранного гражданина независимо от возраста.

Вообще, основным нормативным правовым актом, регулирующим правовое положение иностранных граждан на территории РФ, является Федеральный закон от 25.07.2002 № 115-ФЗ «О правовом положении иностранных граждан в РФ»12 (далее - Закон о правовом положении).

Анализ положений данного закона позволяет выделить три различных специальных правовых статуса иностранного гражданина, находящегося на территории РФ:

1) Временно пребывающий в РФ иностранный гражданин - лицо, прибывшее в Российскую Федерацию на основании визы или в порядке, не требующем получения визы, и получившее миграционную карту, но не имеющее вида на жительство или разрешения на временное проживание (ст. 5 Закона о правовом положении);

2) Иностранный гражданин, имеющий  разрешение на временное проживание в РФ - подтверждение права иностранного гражданина или лица без гражданства временно проживать в Российской Федерации до получения вида на жительство, оформленное в виде отметки в документе, удостоверяющем личность иностранного гражданина или лица без гражданства, либо в виде документа установленной формы, выдаваемого в РФ лицу без гражданства, не имеющему документа, удостоверяющего его личность (ст. 6, 6.1 Закона о правовом положении);

3) Иностранный гражданин, имеющий  вид на жительство - документ, выданный иностранному гражданину или лицу без гражданства в подтверждение их права на постоянное проживание в РФ, а также их права на свободный выезд из РФ и въезд в РФ. Вид на жительство, выданный лицу без гражданства, является одновременно и документом, удостоверяющим его личность (ст. 8 Закона о правовом положении).

Вопросы, связанные с временным пребыванием иностранного гражданина в РФ, в основном, освящены нами выше и заключаются в порядке получения визы и правилах безвизового въезда в РФ.

Необходимо учитывать, что иностранные граждане пользуются в РФ правами и несут обязанности наравне с гражданами РФ, за исключением случаев, предусмотренных федеральным законом.

Статья 5 Закона о правовом положении устанавливает порядок временного пребывания иностранного гражданина в РФ, который определяется сроком действия выданной ему визы, а срок временного пребывания иностранного гражданина, прибывшего в порядке, не требующем получения визы, не может превышать девяносто суток, за исключением описанных выше случаев.

Иностранному гражданину может быть выдано разрешение на временное проживание в пределах квоты, утвержденной Правительством РФ. Срок действия разрешения на временное проживание составляет три года. Порядок выдачи разрешения на временное проживание и перечень документов, представляемых одновременно с заявлением о выдаче разрешения на временное проживание установлен Правительством РФ13.

Вид на жительство – это право иностранного гражданина, имеющего разрешение на временное проживание не менее одного года и при наличии других законных оснований, на постоянное проживание в РФ в течение 5 лет.

Статья 10 Закона о правовом положении устанавливает перечень документов, удостоверяющих личность иностранного гражданина (паспорт иностранного гражданина либо иной документ, установленный федеральным законом или признаваемый в соответствии с международным договором РФ в качестве документа, удостоверяющего личность иностранного гражданина) и  лица без гражданства (документ, выданный иностранным государством и признаваемый в соответствии с международным договором РФ в качестве документа, удостоверяющего личность лица без гражданства; разрешение на временное проживание; вид на жительство; иные документы, предусмотренные федеральным законом или признаваемые в соответствии с международным договором РФ в качестве документов, удостоверяющих личность лица без гражданства).

Трудовая деятельность иностранных граждан осуществляется в разрешительном порядке и находится в ведении органов Федеральной миграционной службы.

Не менее важным помимо разрешительной деятельности государственных органов в отношении иностранных граждан является их регистрационный учет. Правоотношения, возникающие в связи с этим, регулируются нормами Федерального закон от 18.07.2006 № 109-ФЗ «О миграционном учете иностранных граждан и лиц без гражданства в РФ»14 (далее Закон о миграционном учете) и постановлениями правительства РФ15, принятыми в соответствии с ним.

Законом о миграционном учете установлена обязанность иностранных граждан постоянно или временно проживающих в РФ встать на учет по месту жительства (ст. 14-19 Закона о миграционном учете) или по месту пребывания (ст. 20-23 Закона о миграционном учете). В ряде случаев эта обязанность возложена на принимающую сторону. Установлены основаниями для постановки на миграционный учет, которыми являются:

1) факт въезда иностранного гражданина  в РФ;

2) факт регистрации рождения  на территории РФ иностранного гражданина или иного лица, не приобретающих на момент рождения гражданства РФ;

3) факт утраты гражданства РФ  лицом, находящимся в РФ.

В свою очередь основание для снятия с учета является:

1) факт выезда иностранного гражданина  из Российской Федерации;

2) факт смерти иностранного гражданина  в Российской Федерации;

3) вступление в законную силу  решения суда о признании иностранного  гражданина, находившегося в Российской  Федерации, безвестно отсутствующим или об объявлении его умершим;

4) факт приобретения гражданства Российской Федерации иностранным гражданином, находящимся в Российской Федерации.

Помимо указанных выше правовых актов порядок въезда, пребывания и транзитного проезда в/из и через территорию РФ регулируется Конституцией РФ, международными договорами Российской Федерации, Федеральными законами «О гражданстве Российской Федерации», Законом РФ «О Государственной границе Российской Федерации», а также принятыми на основании данных федеральных законов постановлениями Правительства РФ.

Основаниями, позволяющие установить незаконность въезда или пребывания лица на территории РФ, являются:

- отсутствие соответствующих документов, удостоверяющих личность иностранного  гражданина или лица без гражданства (недействительные документы, выданные ненадлежащим органом, просроченные или поддельные документы и т.д.);

- отсутствие визы или других  документов, предоставляющих право  въезда в РФ или выезда из нее (просроченная виза, поддельная виза и т.д.). Сюда же необходимо отнести случаи, когда виза или другие документы, предоставляющие соответствующие права, получены по поддельным документам, при отсутствии оснований, установленных ст. 25 ФЗ «О порядке выезда из Российской Федерации и въезда в Российскую Федерацию»;

- отсутствие миграционной карты, которая является документом, содержащим сведения об иностранном гражданине или лице без гражданства, въезжающем в РФ, а также служит для контроля за его временным пребыванием в Российской Федерации и др.

Организация незаконного въезда в РФ иностранных граждан и лиц без гражданства либо их транзитного проезда через территорию РФ состоит в совершении действий, непосредственно направленных на оказание помощи в пересечении Государственной границы РФ указанными лицами в целях проживания, временного нахождения (пребывания) либо проезда через территорию РФ.

Основные трудности могут возникнуть в отграничении правонарушения, предусмотренного ч. 1,2 ст. 18.15 КоАП, в которой установлена ответственность за привлечение к трудовой деятельности в РФ иностранного гражданина при отсутствии у иностранного гражданина разрешения на работу от уголовного преступления, предусмотренного ст. 322-1 УК РФ.

Объективная сторона административного правонарушения состоит исключительно в привлечении к трудовой деятельности иностранного гражданина без разрешения на работу (ч. 1) и без получения в установленном порядке разрешения на привлечение и использование иностранных работников (ч. 2). Представляется, что если работодателем организовано незаконное пребывание иностранного гражданина (организован быт мигранта-работника, предоставлено жилье (место пребывания), либо организована доставка от места пребывания группы мигрантов и т.д.), то на лицо признаки объективной стороны преступления, предусмотренного ст. 322-1 УК. Организация пребывания может выражаться в различном содействии работодателя незаконному мигранту. Например, строительная компания привлекла для осуществления работ лицо (группу лиц) и не только предоставляет им работу, соответствующее вознаграждение за труд, но и организует централизованную доставку этих лиц, например, с какого-либо объекта, им же (работодателем) приспособленного для проживания незаконных мигрантов. В данном случае присутствуют действия, направленные на незаконное привлечение иностранной рабочей силы и организацию ее незаконного  пребывания на территории РФ.

В случае если работодатель лишь привлекает для работы либо оказания услуг иностранную рабочую силу в нарушение установленных законом правил, то речь может идти лишь о наличии признаков объективной стороны административного правонарушения. Это может быть выражено и в том, что работодатель оформил меньшее количество разрешений на работу, чем в действительности привлек к трудовой деятельности.

Учитывая изложенное, следует отметить, что разграничение составов ч. 1, 2 ст. 18.15 КоАП РФ и ч. 1 ст. 322-1 УК РФ должно быть основано на выявлении действий по организации незаконного пребывания иностранных граждан на территории РФ.

При проверке иностранного гражданина, осуществляющего трудовую деятельность на территории РФ, осмотру подлежат следующие документы: документ, удостоверяющий личность иностранного гражданина в РФ, миграционная карта; разрешение на работу.

При проверке документов, позволяющих привлекать работодателю иностранную рабочую силу необходимо, прежде всего, проверить наличие разрешений на привлечение и использование иностранной рабочей силы на территории РФ. Порядок выдачи таких разрешений регламентирован Постановлением Правительства РФ от 15 ноября 2006 г. № 681 «О порядке выдачи разрешительных документов для осуществления иностранными гражданами временной трудовой деятельности в РФ»16и Постановлением Правительства от 23 декабря 2006 г. № 798 «Об утверждении порядка подачи уведомления о привлечении и использовании для осуществления трудовой деятельности иностранных граждан, прибывших в РФ в порядке, не требующем получения визы»17.

Необходимо отметить, что среди правоприменителей существуют две основных позиции относительно толкования признаков объективной стороны состава преступления18. В соответствии с первой, виновный должен предоставить не только жилье, питание и т.д. для незаконного пребывания, но и работу, а в соответствии со второй – достаточно предоставить только жилье. Наличие сходных подходов подтверждается и результатами проведенного анкетирования и интервьюирования практических работников.

Для установления состава необходимо рассматривать комплекс действий виновного, который предполагает оказание виновным помощи иностранному гражданину в незаконном въезде в РФ, незаконном пребывании в РФ либо незаконном транзитном проезде через территорию РФ. Причем не имеет значения, на каком этапе оказано это содействие. В том случае если речь идет о комплексном содействии и в пересечении границы, и в организации пребывания, а также в транзитном проезде через территорию РФ, то, следует рассматривать эти действия как квалифицированный состав, предусмотренный п. «а» ч. 2 ст. 322-1 УК, т.к. реализация преступных намерений связана с разработкой преступных планов, подысканием соучастников, пособников, определением способов и средств совершения преступления (оформление документов, подыскание транспорта и т.д.).

Необходимо различать нарушение должностным лицом организации, принимающей в РФ иностранного гражданина или лицо без гражданства, либо гражданином РФ или постоянно проживающими в РФ иностранным гражданином или лицом без гражданства правил пребывания иностранных граждан или лиц без гражданства в РФ (ст. 18.9 КоАП), нарушение правил привлечения иностранных граждан и лиц без гражданства к трудовой деятельности, осуществляемой на торговых объектах (в том числе в торговых комплексах) (ст. 18.16 КоАП) и организацию незаконной миграции (ст. 322-1 УК). Необходимо установить мотив и цель, а также иные обстоятельства дела способные повлиять на юридическую оценку деяния. Иными словами, единичные случаи, например, предоставления жилья (ч.3 ст.18.9 КоАП), незаконного привлечения к трудовой деятельности иностранного гражданина (ч.ч.1,2 ст.18.15 КоАП) и др. не могут рассматриваться как организация незаконной миграции и влекут административную ответственность. Для наличия организации незаконного пребывания, въезда и транзита необходимо совершение активных действий.