Организация незаконной миграции (ч. 1 ст. 322-1 УК РФ)

Научно-практический комментарий

«Организация незаконной миграции (ч. 1 ст. 322-1 УК РФ)»

(п. 8.4.2 Плана НИР-2007 г. ВНИИ МВД  России)1

 

Проблемы контроля и регулирования миграционных потоков населения, в т.ч. незаконной миграции, наиболее остро стоят в приграничных регионах и районах с наиболее развитой экономикой. В первом случае высокий уровень миграции обусловлен географическим положением, а во втором целым рядом экономических и социальных факторов. Например, отсутствие достаточного количества как квалифицированных, так и низко квалифицированных кадров в отдельных районах, трудолюбие и навыки иностранных рабочих, непритязательность в социально-бытовом обустройстве, невысокая оплата труда объясняют высокий спрос работодателей в некоторых сферах экономической деятельности на труд иностранных граждан2. Кроме того, использование безвизового режима въезда-выезда позволяет иностранным гражданам, въезжая легально на территорию России под видом туристов, осуществлять незаконную трудовую и коммерческую деятельность. Причем число незаконных мигрантов имеет устойчивую тенденцию к росту, обусловленную относительно высокими темпами развития экономики страны и сложным положением в демографической сфере.

Сложно переоценить вред, который способна принести незаконная миграция. Среди преступлений, совершаемых незаконными мигрантами, преобладают корыстно-насильственные, совершаемые, в том числе, преступными группировками сформировавшимися, как правило, из незаконных мигрантов, не получивших работу. Кроме того, незаконные мигранты зачастую осуществляют перевозку и распространение наркотиков, контрабанду подакцизных товаров, незаконный транзит рабочей силы в развитые страны через территорию РФ.

Весьма актуальным в этой связи явилось введение с 30 января 2005 г.3 уголовной ответственности лиц, организующих незаконную миграцию (322-1 УК). Данной нормой предусмотрена ответственность за организацию незаконного въезда в Российскую Федерацию иностранных граждан или лиц без гражданства, их незаконного пребывания в РФ или незаконного транзитного проезда через территорию РФ. Относительно небольшое время существования данной нормы, не позволяет констатировать наличие сложившейся судебно-следственной практики по уголовным делам данной категории. Статистические данные свидетельствуют об увеличении числа рассматриваемых преступлений. Так, в 2005 г. в Российской Федерации зарегистрировано 360 фактов совершения организации незаконной миграции, выявлено 198 лиц, их совершивших. При этом окончено расследование только по 218 случаям совершения таких преступлений. В 2006 году показатели следующие: 1008 фактов совершения организации незаконной миграции; выявлено 664 лица, их совершивших. Показатель оконченных расследованием дел по-прежнему низкий – 713.

Анализ судебно-следственной практики показывает, что количество выявленных преступлений по ст. 322-1 УК РФ, значительно меньше числа реализованных материалов с направлением дела с обвинительным заключением (обвинительным актом) в суд. Как показывает практика, уголовные дела прекращаются по п. 1 ч. 1 ст. 24 УПК РФ (в связи с отсутствием события преступления). Вторым моментом, является приостановление уголовного дела по п. 1 ч. 1 ст. 208 УПК РФ в связи с неустановлением лица, подлежащего привлечению к уголовной ответственности.

Состояние учета практики по уголовным делам указанной категории не позволяет выявить соотношение числа расследованных уголовных дел о преступлениях, предусмотренных ч. 1 и ч. 2 ст. 322-1 УК РФ соответственно.

Вместе с тем проведенное анкетирование и интервьюирование дознавателей и следственных работников позволило выделить основные проблемы, препятствующие выявлению, документированию, раскрытию и расследованию фактов организации незаконной миграции.

Объектом рассматриваемого преступного деяния являются общественные отношения, урегулированные нормами права, и устанавливающие порядок организации миграционного учета и регулирования миграционных потоков.

Исследование показывает, что основные трудности возникают с установлением признаков объективной стороны состава преступления, предусмотренного ст. 322-1 УК РФ, а также при разграничении указанного преступления от смежных составов административных правонарушений: ст. 18.9 КоАП РФ «Нарушение должностным лицом организации, принимающей в Российской Федерации иностранного гражданина или лицо без гражданства, либо гражданином Российской Федерации или постоянно проживающим в Российской Федерации иностранным гражданином или лицом без гражданства правил пребывания иностранных граждан или лиц без гражданства в Российской Федерации» и ст. 18.15 КоАП РФ «Незаконное привлечение к трудовой деятельности в Российской Федерации иностранного гражданина или лица без гражданства».

Законодатель альтернативно предусмотрел три способа совершения данного преступления:

- организацию незаконного въезда  в РФ;

- организацию незаконного пребывания в РФ;

- организацию незаконного транзитного  проезда через территорию РФ.

Уголовный закон устанавливает ответственность именно за организацию незаконной миграции, как за наиболее опасное деяние, способствующее повышению концентрации лиц, незаконно находящихся на территории страны, что впоследствии способно причинить вред и другим объектам уголовно-правовой охраны, например, личности или сфере экономики. Этот тезис подтверждается данными статистики, которые свидетельствуют о том, что пребывание незаконных мигрантов зачастую связано с совершением ими на территории РФ различного рода преступных деяний.

По своей конструкции ст. 322-1 УК является бланкетной и для установления наличия признака незаконности указанных деяний, следует обращаться к иным законодательным актам, регламентирующим правовое положение и механизм въезда, выезда и пребывания иностранных граждан на территории РФ.

Исходя из этого, необходимо уяснить урегулированный нормами права, порядок въезда иностранных граждан в РФ.

Порядок въезда в РФ и транзитного проезда через территорию РФ регламентирован Федеральным законом от 15 августа 1996 г. № 114-ФЗ «О порядке выезда из Российской Федерации и въезда в Российскую Федерацию» (далее Закон о въезде в РФ).

Глава IV названного закона устанавливает правила и порядок оформления и выдачи документов для въезда в РФ и выезда из РФ иностранных граждан. Статья 24 Закона о въезде в РФ устанавливает, что иностранные граждане могут въезжать в РФ и выезжать из РФ:

- при наличии визы;

- по действительным документам, удостоверяющим их личность и признаваемым РФ в этом качестве.

В отношении лиц без гражданства перечень документов несколько иной и состоит из:

- визы;

- действительного документа, выданного  соответствующим органом государства их проживания, удостоверяющего их личность и признаваемого Российской Федерацией в этом качестве.

Таким образом, для иностранных граждан установлен визовый порядок въезда в РФ. Условия оформления и выдачи визы, продления срока ее действия, восстановления в случае утраты, а также порядок аннулирования визы регламентированы Постановлением Правительства РФ от 09.06.2003 № 335 «Об утверждении положения об установлении формы визы, порядка и условий ее оформления и выдачи, продления срока ее действия, восстановления ее в случае утраты, а также порядка аннулирования визы»4. Данный нормативный правовой акт предусматривает различные категории виз и порядок их оформления в зависимости от целей и сроков пребывания иностранного гражданина в РФ. Так в зависимости от целей пребывания виза может быть следующей категории5:

а) дипломатическая (ДП);

б) служебная (СЛ);

в) обыкновенная (О);

г) транзитная (ТР1 или ТР2);

д) виза временно проживающего лица (ВП).

В свою очередь обыкновенная виза также подразделяется на различные виды в зависимости от целей пребывания в РФ и может быть:

а) частная (Ч);

б) деловая (Д);

в) туристическая (Т), в том числе групповая (ТГ);

г) учебная (У);

д) рабочая (Р);

е) гуманитарная (Г);

ж) на въезд в Российскую Федерацию в целях получения убежища (А).

Помимо целевого критерия визы подразделяются в зависимости от количественных показателей. Так виза может быть однократной, двукратной и многократной (ст. 25.2 Закона о въезде в РФ). Срок временного пребывания иностранного гражданина в Российской Федерации определяется сроком действия выданной ему визы.

Уполномоченными государственными органами, имеющими право оформлять, выдавать, продлевать срок действия визы, восстанавливать либо аннулировать визу, являются:

а) дипломатическое представительство или консульское учреждение Российской Федерации;

б) Министерство иностранных дел Российской Федерации, представительство Министерства иностранных дел Российской Федерации на территории Российской Федерации, в том числе в пункте пропуска через государственную границу Российской Федерации;

в) Министерство внутренних дел Российской Федерации и его территориальный орган6.

В ст. 24 Закона о въезде в РФ содержится оговорка о том, что визовый порядок действует в случае отсутствия международного договора между РФ и иностранным государством. Это касается, в основном, стран ближнего зарубежья (Республика Беларусь, Казахстан, Кыргызская Республика, Республика Таджикистан, Украина, Армения, Молдова), за малым исключением (Эстония, Латвия, Литва, Грузия и т.д.) и отдельных иностранных государств (Республика Кипр, Словацкая Республика, Народная Республика Болгария, Китайская Народная Республика). Данные соглашения заключены между правительствами договаривающихся государств и в качестве приложений содержат перечни документов удостоверяющих личность граждан сторон соглашения и признаваемых сторонами. Эти перечни имеют свои особенности, но, как правило, среди документов всегда содержатся национальный, заграничный, дипломатический и служебный паспорта, а также паспорт моряка.

Еще одним исключением из общего визового порядка въезда в РФ являются случаи, предусмотренные ст. 25.11 Закона о въезде в РФ. Это обстоятельство имеет весьма важное значение, учитывая географическое положение не только областного центра – г. Астрахань, но и всего региона. Так, иностранные граждане, находящиеся в качестве пассажиров на борту круизных судов, имеющих разрешения на пассажирские перевозки и прибывающих в Российскую Федерацию через морские и речные порты, открытые для международного пассажирского сообщения, могут находиться на территории РФ в течение 72 часов без виз. Порядок такого пребывания определен Положением о пребывании на территории Российской Федерации иностранных граждан - пассажиров круизных судов7.

Основанием для разрешения безвизового схода участника круиза на берег является:

- наличие у участника круиза действительного документа, удостоверяющего личность и признаваемого Российской Федерацией в этом качестве;

- включение участника круиза в списки прибывающих пассажиров заранее переданные капитаном круизного судна через судового агента властям порта за 72 часа до прихода судна в первый российский порт.

Участник круиза, не имеющий визы, может находиться только в пределах территории, определенной для посещения групповой туристической программой.

Необходимо иметь в виду, что форма визы зависит от ее категории. Предусмотрены следующие формы визы:

а) виза на машиночитаемом визовом бланке (вклеивается в паспорт либо, если это обыкновенная туристическая групповая виза, выдается старшему группы);

б) виза, проставляемая в паспорт с использованием мастичного штампа;

в) виза на вкладном визовом бланке (вкладывается в паспорт) 8.

Для иностранных граждан предусмотрен также и безвизовый порядок въезда в РФ.

На основании ст. 5 Федерального закона от 25.07.2002 № 115-ФЗ «О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации»9 (далее – Закон о правовом положении) временное пребывание иностранных граждан в Российской Федерации определяется сроком действия выданной ему визы, а лица (иностранного гражданина), прибывшего в Российскую Федерацию в порядке, не требующем получения визы, не может превышать девяносто суток.

Срок временного пребывания иностранного гражданина может быть продлен в случае заключения трудового договора или гражданско-правового договора на выполнение работ (оказание услуг) на срок действия договора, но не более 1 года. Решение о продлении срока временного пребывания иностранного гражданина в Российской Федерации принимается территориальным органом федерального органа исполнительной власти в сфере миграции (ФМС России), о чем делается отметка в миграционной карте.

Нарушение рассмотренного порядка въезда в РФ самим иностранным гражданином влечет лишь наступление административной ответственности, уголовно наказуемым деянием является организация незаконного въезда в РФ иностранных граждан. То есть в умышленные действия направленные на обеспечение въезда в РФ иностранных граждан с нарушением установленных законом правил. Закон о порядке въезда в Российскую Федерацию (ст. 25.10) устанавливает, что «иностранный гражданин или лицо без гражданства, въехавшие на территорию РФ с нарушением установленных правил, либо не имеющие документов, подтверждающих право на пребывание (проживание) в Российской Федерации, либо утратившие такие документы и не обратившиеся с соответствующим заявлением в территориальный орган федерального органа исполнительной власти, уполномоченного на осуществление функций по контролю и надзору в сфере миграции, либо уклоняющиеся от выезда из РФ по истечении срока пребывания (проживания) в РФ, а равно нарушившие правила транзитного проезда через территорию РФ, являются незаконно находящимися на территории РФ и несут ответственность в соответствии с законодательством РФ». Таким образом, действия направленные на организацию правомерного пересечения границы РФ (въезда) с последующим умышленным нарушением правил пребывания следует квалифицировать как организацию незаконной миграции в форме незаконного пребывания иностранных граждан на территории РФ.