Незаконный оборот наркотических средств или психотропных веществ

Анализ закона и теории уголовного права позволил выделить следующие  факультативные объекты рассматриваемого преступления: 1) отношения собственности; 2) общественные отношения в сфере  обеспечения безопасности здоровья личности; 3) при вымогательстве - общественные отношения в сфере обеспечения безопасности личной и семейной тайны; 4) общественные отношения в сфере нормального функционирования государственной власти и деятельности коммерческих и иных организаций.

Криминообразующим признаком состава  преступления, предусмотренного ст. 229 УК РФ, является предмет преступления, в качестве которого выступают наркотические  средства или психотропные вещества. Автор согласен с мнением о  необходимости введения в число предметов хищения либо вымогательства наркотических средств или психотропных веществ аналогов данных предметов. Если установлена уголовная ответственность за их незаконные приобретение, перевозку, пересылку, сбыт и иные действия с ними, то следует признать их и в качестве предмета хищения и вымогательства.

Обосновывается и признание  в качестве предмета преступления, предусмотренного ст. 229 УК РФ, права  на получение наркотических средств  или психотропных веществ (применительно  к мошенничеству и вымогательству).

2.2 Объективная сторона хищения  либо вымогательства наркотических  средств или психотропных веществ

Объективная сторона преступления, предусмотренного ст.229 УК РФ, выражается в хищении либо вымогательстве названных  средств или веществ.

В законе нет указания на формы  хищения наркотических средств  или психотропных веществ, в связи  с чем, исходя из общей теории хищения, по мнению автора, рассматриваемый  его специальный вид может  совершаться в одной из следующих  форм: 1) кража (тайно); 2) грабеж (открыто); 3)мошенничество (путем обмана или злоупотребления доверием); 4)присвоение и 5) растрата.[15]

Как тайное хищение рассматриваются случаи его совершения в отношении названных предметов: 1) в отсутствие владельцев и свидетелей; 2) если присутствующее при незаконном изъятии препарата лицо не осознает происходящего или, по крайней мере, факта противоправности совершаемых действий либо является близким родственником виновного, и последний рассчитывает в связи с этим на то, что в ходе изъятия имущества не встретит противодействия со стороны указанного лица; 3) если присутствующее при незаконном изъятии препарата лицо осознает факт противоправности совершаемых действий, но виновный при этом полагает, что действует незаметно для окружающих.

Открытым хищение признается в  том случае, когда процесс изъятия  наркотических средств или психотропных веществ осуществляется в присутствии  собственника или лиц, в ведении либо под охраной которых находятся данные средства и вещества, а равно на виду у посторонних. Виновный при этом осознает, что присутствующие наблюдают процесс изъятия и понимают, что его действия противоправны.

Обман при хищении наркотических средств или психотропных веществ предполагает информационное воздействие на потерпевшего, при котором он вводится в заблуждение с целью заставить собственника либо владельца передать виновному названные средства или вещества. Обман как способ хищения используется с целью побудить другое лицо добровольно передать их виновному. Содержание обмана всегда составляют либо ложные сведения о чем-либо (информация), не соответствующие действительности, которые преступник сообщает потерпевшему, либо истинные сведения, утаиваемые преступником, сообщение о которых удержало бы лицо от передачи. Как правило, обман при хищении наркотических средств или психотропных веществ выражается в предоставлении подложных документов, предоставляющих право на их получение, в выдаче себя за врача или иное лицо, которому должны быть переданы данные предметы.

Злоупотребление доверием представляет собой использование виновным для  незаконного получения соответствующих  средств особых доверительных отношений, сложившихся в силу наличия каких-либо обстоятельств между ним и лицами, обладающими данными средствами или веществами. При злоупотреблении доверием между виновным и лицом, у которого похищаются препараты, устанавливается особая социальная связь, которая выражается в отношениях доверия.

Последними двумя формами рассматриваемого хищения являются присвоение и растрата соответствующих предметов, вверенных  виновному. Вверение означает передачу предмета его владельцем или собственником  лицам, для которых он является чужим, для осуществления следующих полномочий: распоряжения, управления, доставки и хранения[16]. Для признания факта вверения наркотических средств или психотропных веществ необходимо установить, что данные предметы были переданы в соответствии с юридическими основаниями, то есть находятся во владении виновного законно. Однако у него отсутствуют правомочия по распоряжению данными средствами и веществами либо он может распорядиться ими только в специальных целях.

Присвоение состоит в обособлении  виновным вверенных ему наркотических  средств и психотропных веществ  и установления над ними незаконного  владения, хотя бы на короткое время. Как  использует виновный данные предметы, для признания состава присвоения не имеет значения.

Растрата представляет собой хищение  названных средств и веществ, при котором виновное лицо не устанавливает  над данными предметами своего незаконного  владения даже на короткое время, а сразу потребляет их, реализует либо обращает в пользу других лиц. При растрате виновный не устанавливает господства над предметами, указанными в ст.229 УК РФ, а сразу осуществляет незаконное распоряжение ими.

Хищение наркотических средств  или психотропных веществ следует считать оконченным преступлением с момента их изъятия и (или) обращения и получения реальной возможности ими распорядиться.

Особенность вымогательства в отношении  к наркотическим средствам или  психотропным веществам состоит  в том, что при вымогательстве виновный требует передачи данных предметов или выполнения иных действий, направленных на их получение, но не изымает и не обращает их самостоятельно. Для вымогательства характерно то, что потерпевший сам передает виновному предмет или право на него, будучи вынужден к этому угрозами насилием, уничтожением или повреждением имущества либо распространением сведений, позорящих потерпевшего или его близких, либо иных сведений, которые могут причинить существенный вред правам или законным интересам потерпевшего или его близких.

Вымогательство является оконченным преступлением с момента предъявления требования передачи наркотических  средств или психотропных веществ, либо права на них под угрозой  причинения вреда потерпевшему или  его близким.

2.3 Субъективные признаки хищения либо вымогательства наркотических средств и психотропных веществ

Субъектом хищения либо вымогательства наркотических средств или психотропных веществ следует признавать физическое вменяемое лицо, достигшее к моменту  совершения преступления шестнадцати лет.

Установление общего возраста уголовной  ответственности за рассматриваемое  преступление обусловлено, с одной  стороны, особенностями объекта  и предмета преступления, а с другой, - законодательной техникой. Возрастной порог ответственности основан на типичном для определенных возрастных контингентов и реально присутствующем у конкретного лица правильном понимании ситуации правонарушения. Лица должны осознавать общественную опасность своего деяния.

Осознание лица, совершающего рассматриваемое преступление, осложнено тем, что оно должно осознавать не только общественную опасность самого факта незаконных изъятия или обращения, а равно незаконного требования передачи не принадлежащего ему предмета, но и то, что эта опасность повышается за счет того обстоятельства, что предметом преступления являются предметы, изъятые из оборота или ограниченные в нем в силу содержащегося в них серьезного потенциала опасности для общества.

К тому же, некоторые формы хищения  вообще предполагают повышенный возраст ответственности - мошенничество, присвоение, растрата.

Исходя  из требований законодательной техники, установление ответственности за отдельные  формы рассматриваемого хищения  усложнит применение уголовного закона, сделав его излишне казуальным. Предусмотреть же в ст. 20 УК РФ дифференцированный подход к возрасту ответственности (по ст. 229 УК РФ) невозможно без деления хищения на формы. Данное обстоятельство свидетельствует о необходимости установления единого для всех форм хищения и для вымогательства наркотиков возрастного порога[17].

При решении вопроса о вменяемости  субъекта, находящегося во время совершения преступления в состоянии наркотического опьянения или абстинентного синдрома, необходимо использовать заключение судебно -психиатрической экспертизы.

Субъективная  сторона преступления, предусмотренного ст.229 УК РФ, характеризуется только прямым умыслом. Предметом осознания при прямом умысле являются фактическое содержание совершаемого деяния и его социальное значение. Однако осознание общественной опасности деяния не тождественно осознанию его противоправности, т.е. запрещенности законом. Субъекты понимают не только противоправность изъятия, обращения либо вымогательства данных предметов, но и то, что само нахождение последних в их руках является противоправным.

Лица  должны понимать, что совершают хищение  либо вымогательство именно наркотических  средств или психотропных веществ. Данное осознание отличает хищение или вымогательство, предусмотренные ст. 229 УК РФ, от иных составов хищения либо вымогательства (ст. 15 8-164, 221, 226 УК РФ). Если лицо считало, что похищает или вымогает наркотические средства или психотропные вещества, но в действительно предметы таковыми не являлись, то его действия следует квалифицировать как покушение на хищение, либо вымогательство названных предметов. Подобным образом следует квалифицировать и случаи передачи препарата, не являющегося наркотическим средством или психотропным веществом, вымогателю потерпевшим в целях избавления от реализации угроз. Доказательствами их умысла в подобных случаях следует считать непосредственное использование виновными данных предметов. И наоборот, если лицо похищает наркотическое средство или психотропное вещество, но не осознает при этом подлинных качеств данных предметов, то ответственность должна наступать за преступления против собственности.

Осознанность  должно касаться и формы хищения  наркотических средств или психотропных веществ, а также должна относиться и к каждому из его квалифицирующих и особо квалифицирующих признаков.

Волевой момент прямого умысла при хищении  либо вымогательстве названных средств  или веществ состоит в желании  завладеть данными предметами либо правом на них. О желании совершить данные действия можно говорить, в частности, в том случае, когда обладание данными средствами или веществами является конечной целью виновного, которая должна реализоваться.

Мотивами  хищения либо вымогательства наркотических средств или психотропных веществ выступают: нужда в личном потреблении; получение выгоды, передача другим лицам и др.

Целью хищения либо вымогательства может  выступать корысть (получение выгоды имущественного характера), а также  может присутствовать и иная личная заинтересованность (использование данных предметов для совершения иного преступлении и т.п.).

2.4 Квалифицирующие и особо квалифицирующие  признаки хищения либо вымогательства  наркотических средств или психотропных  веществ.

В ч.2 ст.229 УК РФ предусмотрено три квалифицирующих признака, которые существенно повышают степень общественной опасности, как хищения, так и вымогательства, на что указывает словосочетание «те же деяния, совершенные ...». Следовательно, данные квалифицирующие признаки равным образом относятся как к любой форме хищения наркотических средств или психотропных веществ, так и к их вымогательству. Однако анализ закона свидетельствует о том, что не все они могут быть отнесены к любой форме хищения, а также к вымогательству соответствующих предметов. Позицию законодателя в данном случае следует признать оправданной. Дифференциации форм хищения в ст.229 УК РФ не осуществлено, что позволяет сделать вывод об их равнозначности. Рассмотрение каждой формы отдельно позволяет более детально исследовать, как происходит в том или ином случае изъятие и (или) обращение наркотических средств или психотропных веществ. Самостоятельного же значения для квалификации при применении ст.229 УК РФ они не имеют. Следовательно, если квалифицирующий или особо квалифицирующий признак относится хотя бы к одной из форм хищения названных предметов, то его указание в законе следует считать оправданным, исходя из нынешнего содержания ст. 229 УК РФ[18].

При квалификации хищения либо вымогательства наркотических средств или психотропных веществ, совершенного группой лиц  по предварительному сговору, необходимо, чтобы данное преступное посягательство непосредственно совершали (либо выполняли хотя бы часть объективной стороны) все лица, входящие в данную группу, с учетом предварительной договоренности, при условии достижения ими 14-летнего возраста[19].

Под использованием лицом своего служебного положения следует рассматривать  действия по хищению либо вымогательству названных предметов, совершенные  должностным лицом либо лицом, выполняющим в любой организации трудовую функцию, которая связана с возможностью допуска к наркотическим средствам либо психотропным веществам.

Хищение либо вымогательство наркотических  средств или психотропных веществ, совершенное с насилием, не опасным для жизни или здоровья (п. «г» ч.2 ст. 229 УК РФ), должно быть сопряжено с таким физическим воздействием, которое выражается в нанесении потерпевшему побоев или совершении иных насильственных действий, причинивших физическую боль, но не повлекших последствий, предусмотренных ст. 115 УК РФ, в виде кратковременного расстройства здоровья или незначительной стойкой утраты общей трудоспособности, либо в ограничении его свободы, если это не создавало реальной опасности для жизни или здоровья потерпевшего.