Назначение и проведение экспертизы на стадии предварительного расследования

2) вступление в процесс  с целью  дачи заключения  по делу.

В отличие от ст. 45 ГПК  в ст. 52 АПК предусмотрена лишь одна форма участия прокурора  в деле, а именно с целью обращения  в суд с заявлением либо с иском  для защиты прав и интересов граждан, юридических лиц и государства.

Прокурор может предъявить иск или обратиться с заявлением по любому делу в случаях нарушения  интересов граждан, неопределенного  круга лиц или государства. В  этом случае он должен представить  доказательства о невозможности самих граждан обращения в суд по состоянию здоровья, возраста, недееспособности и других причин.

Согласно ст. 52 АПК  прокурор вправе:

• обратиться в суд с заявлением об оспаривании нормативных  правовых актов;
• с иском о признании недействительности сделок;
• с иском о применении последствий недействительности ничтожных сделок.

Прокурор, обратившийся в гражданский  или арбитражный суд с заявлением или иском, пользуется процессуальными  правами и несет процессуальные обязанности истца, за исключением  права на заключение мирового соглашения и обязанности по уплате судебных расходов. Прокурор не может возвратить исковое заявление так как он действует от своего имени в интересах другого лица. В случае отказа прокурора от заявления, поданного в защиту интересов другого лица, рассмотрение дела по существу продолжается, если  от этого лица или его законного представителя  не поступило заявление об отказе от иска. Прокурор не может требовать рассмотрение дела в связи с отказом истца от иска, если были соблюдены условия принятия отказа от иска (ст. 39, 45 ГПК; ст. 49 АПК).

При назначении экспертизы, прокурор, участвующий в деле на стороне истца, пользуется процессуальными  правами и несет процессуальные обязанности истца, предусмотренные  статьей 79 ГПК и статьей 82 АПК. Прокурор не  может заменить лицо, в интересах которого он выступает в суде, при некоторых процессуальных действиях. Например, если для проведения экспертизы необходимо лицо, в интересах которого выступает прокурор, или непредставление этим лицом необходимых материалов или документов для экспертизы. Т.е. когда существует необходимость личного участия данного лица при назначении или проведении экспертизы.

Таким образом, при предъявлении иска прокурор занимает в деле положение  истца, но только в процессуальном смысле.

Вторая форма участия  прокурора в деле является   вступление в него для дачи заключения. Прокурор вступает в процесс и  дает заключение по делам о выселении, о восстановлении на работе, о возмещении вреда, причиненного жизни или здоровью (ст.45 ГПК). Участие прокурора предусмотрено по  некоторым делам, возникших из публично-правовых отношений и особого производства (ст. 252, 260, 273, 278, 288, 304 ГПК).

При исследовании доказательств  прокурор вправе задавать вопросы сторонам, свидетелям, экспертам, специалистам; высказывать свое мнение по всем вопросам, возникшие в ходе судебного разбирательства (ст. 35 ГПК).

По окончанию рассмотрения дела прокурор дает заключение дела в  целом (ст. 190 ГПК).

Согласно ст. 46 ГПК  лица, подавшие заявление в защиту законных интересов других лиц, пользуются всеми процессуальными правами и несут все процессуальные обязанности истца, за исключением права на заключение мирового соглашения и обязанности по уплате судебных расходов. А так же при  назначении и проведении экспертизы когда необходимо личное  присутствие истца. С обращением в суд могут обратиться органы государственной власти органы местного самоуправления, организации и граждане. В последнем случае ст. 53 АПК их участие не предусмотрено. Данные лица вправе обратиться в суд с заявлением в защиту прав свобод и  законных интересов других лиц по их просьбе. Но кроме просьбы должно быть представлено законодательством такого права органу или лицу обратиться в суд, которое предусмотрено п. 1 ч. 1 ст. 134 ГПК. Заявление не может быть принято от заявителя, если: заявление не подлежит рассмотрению и разрешению, поскольку оно рассматривается в ином судебном  порядке; заявителю настоящим кодексом и другими федеральными законами не предусмотрено такого права; в заявлении не затронуты права, свободы и законные интересы заявителя.

Заявитель участвует  во всех процессуальных действиях по поводу назначения и проведения экспертизы, пользуется всеми процессуальными  правами и обязанностями истца.

Кроме лиц, участвующие  в деле, согласно теории гражданского и арбитражного процесса участвуют и иные лица – называемые участниками процесса. Арбитражный процессуальный кодекс содержит перечень участников процесса в ст. 54, в него входят; свидетели, переводчики, эксперты, представители, помощник судьи, секретарь судебного заседания.

В ГПК данной статьи не существуют, хотя процессуальные права  и обязанности этих лиц существуют в других статьях кодекса.

Рассмотрим права и  обязанности участников, которые  имеют непосредственное отношение  к экспертизе, а именно – эксперта и специалиста.

Экспертиза может быть поручена судебно-экспертному  учреждению, конкретному эксперту или нескольким экспертам. Как и другие участники  процесса, эксперт имеет процессуальные права и несет процессуальные обязанности.

Эксперт имеет право

Для дачи заключения эксперт  имеет право знакомиться с  материалами дела, которые предоставляются  судом и только те, которые необходимы для дачи заключения. Просить суд  о представлении ему дополнительных материалов или документов необходимые  для исследования. Исходя только из представленных материалов эксперт может дать заключение. Если материалов и документов для исследования будут недостаточны эксперт вправе отказаться от дачи заключения. На судебном заседании эксперт может задавать вопросы лицам участвующим в деле, но только такие, которые непосредственно относятся к экспертизе. Эксперт может ходатайствовать о привлечении к проведению экспертизы других экспертов. Если экспертиза была поручена судом конкретному эксперту, то ходатайство направляется экспертом данному суду. Если экспертиза была поручена экспертному учреждению, то ходатайство, о привлечении других экспертов не входящие в штат учреждения, направляет суду руководитель экспертного учреждения²⁶. Эксперт вправе включить в выводы своего заключения, по обстоятельствам дела которого не были  поставлены судом вопросы, но по установлению эксперта, имеющие значение для рассмотрения и разрешения дела. При проведении комиссионной экспертизы эксперт, не согласный с  другими экспертами, вправе дать отдельное заключение по всем или отдельным вопросам, вызвавшим разногласия. Данное заключение исследуется судом и за отдельное заключение эксперт несет личную ответственность.

Обязанности эксперта

1.Эксперт обязан принять к  производству порученную ему  судом экспертизу. Если эксперт обладает специальными познаниями в определенной области знаний, может провести экспертизу, дает свое согласие, то по поручению суда он обязан принять к производству. Но эксперт может отказаться от экспертизы, если его знания будут недостаточны для проведения экспертизы.

2.Провести полное исследование  представленных материалов и  документов. Эксперт должен использовать  ту методику исследования, которая  необходима для дачи заключения. Если предоставленные материалы  или документы недостаточны для исследования или непригодны для исследования, эксперт обязан сообщить об этом в суд.

3.Дать обоснованное  и объективное заключение по  поставленным перед ним вопросам  и направить его в суд. Эксперт  должен, исходя из полученных  результатов, ответить на поставленные вопросы четко, ясно, в категоричной  или вероятной форме не ссылаясь на предположения. Его ответы должны  быть основаны только на  результатах исследования,  должны быть  написаны на доступном языке для восприятия и понимания.

4.Являться по вызову суда для участия в судебном заседании. Если суд счел нужным вызвать эксперта в судебное  заседание, он обязан явиться, иначе может быть подвергнут взысканию, т.е.  штрафу согласно ст. 168 ГПК, ст. 157 АПК.

5.Отвечать на вопросы  лиц, участвующие в деле, или судьи, связанные с проведенным исследованием и данным им заключением.

На вопросы не касающиеся проведенного им исследования или данного  заключения, эксперт может не отвечать. Вопросы должны носить характер уточнения  или разъяснения.

6.Эксперт обязан заявить самоотвод по  основаниям  предусмотренное ст. 18 ГПК или ст. 21 АПК. Данное обязательство необходимо, т.к. неисполнение данного положения может повлиять на объективность заключения экспертизы.

Кроме перечисленных  процессуальных прав и обязанностей эксперт не вправе; самостоятельно собирать материалы для производства судебной экспертизы, эта прерогатива сторон или лица ходатайствующего о назначении экспертизы; уничтожать объекты исследования, так как после заключения экспертизы эксперт обязан возвратить в суд все материалы и документы вместе с заключением, эти материалы являются средствами доказывания; сообщать о результатах проведенной экспертизы каким либо  лицам, кроме органа назначивший судебную экспертизу; вступать в личные контакты с участниками процесса.

За проведенную экспертизу эксперт получает вознаграждение за  работу. Лицо, ходатайствующее о  назначении экспертизы, вносит денежную сумму на банковский счет управления Судебного департамента субъекта Российской  Федерации. Кроме оплаты за проведение экспертизы лицо, ходатайствующее о назначении экспертизы, возмещает понесенные экспертом расходы на проезд и проживание, выплату суточных, если эксперт проживает в другой местности. Если экспертиза была назначена по инициативе суда либо сторона, ходатайствующая о назначении экспертизы, освобождена от  уплаты за экспертизу, то расходы эксперту возмещаются за счет средств федерального бюджета.

Участие специалиста  Арбитражным процессуальным кодексом не предусмотрено. В ГПК РФ участие  специалиста в основном описано в ст. 188. Права и обязанности специалиста в чем то схожи с правами и обязанностями эксперта, но и имеются существенные различия.

Специалист участвует  в судебном процессе по определению  суда для получения консультаций, пояснений и оказания технической помощи. Знания специалиста могут быть востребованы при определении вопросов для эксперта при назначении экспертизы. При исследовании заключения экспертизы специалист может давать пояснения. Специалист может оказать техническую помощь (фотографирование, составить план и схемы, отобрать образцы для экспертизы).

Права и обязанности  специалиста как и эксперта установлены  в статьях 18, 19, 58, 96, 157, 168, 184 ГПК РФ.

 

3. Обжалование  определений о назначении экспертизы

Согласно ст. 371 ГПК определение суда первой инстанции может быть обжалована в кассационном порядке. Жалоба подается в суд второй инстанции отдельно от кассационной жалобы, так называемой частной жалобы. Жалоба может быть подана в течении 10 дней со дня вынесения определения судом первой инстанции. В некоторых  случаях срок обжалования может быть определен с момента, когда заинтересованное лицо узнало о вынесении определения  судом первой инстанции (ч.2 ст. 145 ГПК)

Определение  судов  первой инстанции можно разделить  на две группы:

1. определения, не подлежащие  обжалованию;

2. определения, подлежащие  обжалованию.

Определения, не преграждающие  движения дела, если законом прямо  не предусмотрена возможность их обжалования (например,  определение  о назначении экспертизы, о вызове свидетеля и др.).

Ст. 188 АПК предусматривает, что определение арбитражного суда может быть обжаловано отдельно от обжалования судебного акта, если настоящим кодексом определено обжалование  этого определения, либо определение  препятствует дальнейшему движению дела.

Ни гражданским, ни арбитражным  процессуальными  кодексами не предусмотрено  обжалования определения суда о  назначении экспертизы. По усмотрению суда экспертиза может быть не назначена  и суд выносит мотивировочное определение об отказе назначения экспертизы. Дальнейшему движению данное определение не препятствует. В таком случае, частная жалоба на определение суда не может быть подана. Выход из этого положения заключается в подачи кассационной жалобы на судебное решение в сроки предусмотренные арбитражным и гражданским законодательством.

По ГПК срок подачи кассационной жалобы определен в  течение  10 дней после  вынесения  решения судом в окончательной  форме (ст. 338).  Арбитражный процессуальный  кодекс предусматривает рассмотрение кассационной жалобы на решение арбитражного  суда не превышающий месяца со дня поступления жалобы вместе со сроком подготовки дела к судебному разбирательству и принятия судебного акта (ст. 285).

В кассационной жалобе могут  быть поставлены вопросы о назначении экспертизы или о не назначении экспертизы. Обжалование  определения суда может  выражаться и в нарушении процессуального порядка назначения и проведения  экспертизы (например,   о лишении истца возможности поставить перед экспертом свои вопросы, самовольное установление перечня вопросов судом перед экспертом).

Определение о  проведении подготовки к судебному разбирательству  и другие определения,  вынесенная в связи с  подготовкой, обжалованию  не подлежат, поскольку не преграждают  возможность дальнейшего движения дела, за исключением определений по вопросам обеспечения иска и определений об отказе в обеспечении  доказательств, на которые может быть подана частная жалоба или принесен протест.²⁷

Частную или кассационную жалобу могут  принести лица участвующие в деле, а также лицами не участвующими в деле, если определением суда затрачиваются их права и интересы и закон допускает обжалование соответствующих определений (например, свидетели, эксперты, подвергнутые штрафу). Подача частной жалобы

не приостанавливает исполнения соответствующего  определения (ч.3 ст.145 ГПК). Подача жалобы не препятствует рассмотрению дела, не откладывается и рассмотрение дела.

Полномочия суда второй  инстанции по жалобе определены в  ст. 374 ГПК и ст.287 АПК.

Кассационная инстанция  вправе:

1. оставить определение без изменения;
2. отменить определение суда и передать вопрос на новое расследование;
3. отменить определение полностью и разрешить вопрос по существу.

Определение кассационной инстанции, вынесенное по частной жалобе, обжалованию не подлежит и вступает в законную силу немедленно после его вынесения (ст.375 ГПК).

 

Заключение

Выполненная работа не охватывает всех вопросов решаемые экспертизой. Приведена  лишь общая характеристика назначения, проведения и заключения экспертизы. В процессе выполнения работы поднимались вопросы, которые  на мой взгляд достойны внимания.

Обратимся к ст.86 ГПК. В части второй ее записано: «В случае, если эксперт при проведении экспертизы установит имеющие значения для  рассмотрения и разрешения дела обстоятельства, по поводу которых ему не были поставлены вопросы, он вправе включить выводы об этих обстоятельствах в своё заключение». На мой взгляд здесь необходимо изменить формулировку «эксперт вправе включить выводы об этих обстоятельствах в свое заключение с разрешения суда». Почему именно с разрешения суда? Суд выносит в определении о назначении экспертизы окончательный перечень вопросов для экспертизы. Но в формировании вопросов для экспертизы участвуют стороны и лица, участвующие в деле, в этом предусмотрен принцип состязательности и равноправия. Но если эксперт самолично устанавливает вопросы и делает из этого выводы, то данный принцип у нас в этом отношении не работает.