Адвокатское расследование

Московский психолого-социальный университет

Филиал НОУ ВПО «МПСУ» в г. Ярославле

Факультет Юриспруденции

Кафедра юриспруденции

 

 

 

 

 

 

 

 

Реферат

По дисциплине: «»

 

на тему:

«Адвокатское расследование»

 

 

 

 

 

 

                                           Выполнил:

                                     студент 

                                                                       3 курса группы 12/БЮЗ-3-1

                                                                        Кирилов Евгений Сергеевич

 

                                                               

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

Ярославль, 2014 г.

Содержание

 

1. Адвокатское расследование 
1.1 Адвокатское расследование как институт уголовного процесса. Понятие, природа, сущность и его значение……………………………………………….3

1.2 Методика составления апелляционной и кассационной жалоб, жалобы в порядке надзора по гражданским делам………………………………………...6

1.3 Роль адвоката в собирании доказательств по гражданскому (арбитражному) делу…………………………………………………………….12

1.4 Выработка позиции по гражданскому делу. Общие подходы, методология...........................................................................................................15

1.5 Адвокатское расследование: его правовая основа и роль в уголовном процессе…………………………………………………………………………..19

1.6 Плюсы и минусы адвокатского расследования……………………………20

Литература……………………………………………………………………….23

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

1. Адвокатское расследование 
1.1 Адвокатское расследование как институт уголовного процесса. Понятие, природа, сущность и его значение

   

     Адвокатское расследование в уголовном процессе — это "комплекс действий" реализуемых адвокатом и направленных на собирание доказательств по уголовному делу, выявление обстоятельств, имеющих юридическое значение, а также на получение информации, необходимой для оказания юридической помощи в целом.

    Адвокатское расследование может проводиться, как в целях получения доказательств стороны защиты (когда адвокат является защитником подозреваемого, обвиняемого, подсудимого или представителем гражданского ответчика), так и доказательств обвинения (в том случае, если адвокат представляет интересы потерпевшего или гражданского истца), 
   Полномочия адвоката, которые могут быть использованы при проведении адвокатского расследования, указаны в ст. 6 Закона об адвокатуре: 

1.запрашивать справки, характеристики и иные документы от органов государственной власти, органов местного самоуправления, а также общественных объединений и иных организаций, Указанные органы и организации в порядке, установленном законодательством, обязаны выдать адвокату запрошенные им документы или их заверенные копии не позднее чем в месячный срок со дня получения запроса адвоката;

2.опрашивать с их согласия лиц, предположительно владеющего формацией, относящейся к делу, по которому адвокат оказывает юридическую помощь;

3.собирать и представлять предметы и документы, которые могут быть признаны вещественными и иными доказательствами, в порядке, установленном законодательством РФ.

4.привлекать на договорной основе специалистов для разъяснения вопросов, связанных с оказанием юридической помощи.

 

При проведении адвокатского расследования важную роль играют полномочия адвоката, установленные подл, 5 и 6 п. 3 ст. 6 Закона об

адвокатуре, в частности, адвокат вправе беспрепятственно встречаться со

своим доверителем наедине, в условиях, обеспечивающих конфиденциальность (в том числе в период его содержания под стражей, без ограничения числа свиданий и их продолжительности, Данное право адвоката позволяет конфиденциально и беспрепятственно получать информацию, необходимую для получения доказательств, от своего клиента, Также адвокат вправе фиксировать (в том числе с помощью технических средств) информацию, содержащуюся в материалах дела, по которому адвокат оказывает юридическую помощь, соблюдая при этом государственную и иную охраняемую законом тайну. Однако нормами УПК данное право ограничено, согласно п. 7 ч. 1 ст. 53, а также ст. 213—217 адвокат вправе ознакомиться в полном объеме с материалами уголовного дела лишь после окончания предварительного расследования, Этот список полномочий не является исчерпывающим, адвокат вправе совершать иные действия, не противоречащие законодательству РФ. Указанные полномочия также продублированы в ст. 36 УПК, согласно которой защитник по уголовному делу вправе собирать доказательства путем получения предметов, документов и иных сведений, опроса лиц с их согласия, истребования справок, характеристик и иных документов от государственных и муниципальных органов, общественных объединений, организаций. 
    В ст. 15 УПК закреплен принцип состязательности неравноправия сторон в уголовном судопроизводстве. Изложенные выше полномочия были предоставлены законодателем адвокату в целях реализации данного принципа. Институт адвокатского расследования был призван максимально уравнять права сторон.

    На деле же возможности адвоката и должностных лиц органов предварительного расследования в настоящее время несопоставимы. Полномочий по сбору доказательств у следователей и дознавателей на порядок больше. В частности, адвокат опрашивает лиц исключительно с их согласия. Следователь же вправе допросить свидетелей без получения какого-либо согласия с их стороны, за исключением некоторых случаев (например, когда свидетелям предоставлено право не давать показания в отношении своих близких родственников или супруга). Адвокат вправе собирать предметы и документы, которые могут быть признаны доказательствами. При этом решение об их признании или непризнании таковыми принимает именно следователь или дознаватель (если они не были представлены уже непосредственно в суд). Следователь же и дознаватель со своей стороны самостоятельно, без чьей-либо санкции выносят постановление о признании собранных ими предметов и документов доказательствами. 
   Таким образом, адвокатское расследование формально не является каким либо параллельным видом расследования по отношению к предварительному и судебному следствию. Никакое «второе» уголовное дело при адвокатском расследовании не появляется. Более того, в УПК вообще не существует такого термина, как адвокатское расследование. Все действия адвоката, осуществляемые в его рамках, должны быть в дальнейшем интегрированы в существующее уголовное дело — предметы и документы, собранные адвокатом, должны быть приобщены к его материалам, иначе они не будут иметь никакого правового смысла.

    Однако значение данного института, безусловно, имеется. Адвокатское расследование все же позволяет собрать необходимые справки, характеристики, а также те или иные предметы и документы, которые (если они действительно относятся к данному уголовному делу), как правило, признаются доказательствами следователем, дознавателем либо судом. 
    Кроме того, законодательное закрепление полномочий позволяет адвокату встретиться с очевидцами, самостоятельно выяснить обстоятельства, имеющие значение по уголовному делу, получить более полную картину произошедшего, собрать сведения, предметы и документы, избежав при этом претензий противоположной стороны о незаконном вмешательстве в ход предварительного расследования.

 

1.2 Методика составления апелляционной и кассационной жалоб, жалобы в порядке надзора по гражданским делам

 

     Методика работы адвоката в судах требует знания оснований, по которым суды апелляционной, кассационной и надзорной инстанций отменяют судебные постановления нижестоящих судов. Только в этом случае адвокат может правильно решить вопрос доверителя о целесообразности обжалования судебного постановления, правильно составить жалобу и поддержать затем ее в суде.

Статья 330 ГПК предусматривает следующие снования для отмены или изменения решения суда в апелляционном порядке:

1) неправильное определение обстоятельств, имеющих значение для дела; 
2) недоказанность установленных судом первой инстанции обстоятельств, имеющих значение для дела;

3) несоответствие выводов суда  первой инстанции, изложенных в  решении суда, обстоятельствам дела;

4) нарушение или неправильное  применение норм материального права или норм процессуального права.

Когда адвокату приходится решать вопрос о возможности обжалования судебного постановления (возражения на поданную жалобу), он должен проанализировать его с точки зрения указанных четырех оснований. Каждое из этих оснований для отмены решения имеет свои особенности, определяющие методику работы адвоката, который изучает дело для того, чтобы обжаловать решение.

Часть 2 указанной статьи ГПК разъясняет, что является неправильным применением норм материального права:

1) неприменение закона, подлежащего  применению;

2) применение закона, не подлежащею  применению; 

3) неправильное истолкование закона.

Согласно части 3 статьи 330  ГПК нарушение или неправильное применение норм процессуального права является основанием для изменения или отмены решения суда первой инстанции, если это нарушение привело или могло привести к принятию неправильного решения.

Летальный анализ судебного постановления с точки зрения всех перечисленных ст, 330 ГПК оснований позволит адвокату выявить те сомнения, которые затем могут лечь в основу апелляционной жалобы. 
При анализе процессуальных нарушений адвокат должен в особенности опасаться двух ошибочных крайностей в их оценке: процессуального формализма и процессуального нигилизма. Закон говорит, что правильное по существу решение суда первой инстанции НЕ может быть отменено только по одним формальным соображениям (п. 6 ст. 330 ГПК). 
   Адвокат не должен забывать и о том, что всякая норма гражданского процесса устанавливает метод для отыскания судом объективной истине. В огромном большинстве случаев процессуальное нарушение, допущенное судом, есть ошибка в методе исследования дела, и такое Нарушение неблагоприятно сказывается на выводах в решении суда. Отсюда следует, что всякое нарушение процессуальных законов должно оцениваться в общей связи с конкретными обстоятельствами данного дела (и с точки зрения воздействия на результат — судебное постановление).

     Адвокат сначала должен основательно продумать, какое влияние оказывает нарушение на правильность решения суда. Такой вопрос суд второй инстанции всегда вправе поставить перед адвокатом, обжалующим решение, Указание на процессуальное нарушение ценно и убедительно только тогда, когда выяснено значение этого нарушения для выводов судебного решения. Адвокат, который забывает об этом, не понимает самой сущности процесса обжалования.

     Адвокат не должен останавливаться, обнаружив первое, существенное, по его мнению, нарушение, нужно помнить, что окончательную оценку выявленным нарушениям дает только суд следующей инстанции. 
   Чаше всего признаются существенными нарушения тех норм процесса, которые либо обесценивают полноту исследования дела, либо гарантируют права сторон в процессе, К числу таких нарушений относятся;

 а) отказ суда первой инстанции в принятии и рассмотрении доказательств, допускаемые законом и относящихся к существу дела;

б) неправильное распределение бремени доказывания между сторонами;

в) отклонение законных ходатайств сторон, которое приводит к неполноте исследования или к нарушению равноправия сторон в процессе;

г) непривлечение к делу третьих лиц, для которых решение суда должно было создать правовые последствия;

д) вынесение решения, выходящего за пределы исковых требований;

е) неудовлетворительная формулировка решения, исключающая возможность усвоить сущность спора или исполнить решение.

  На эти виды нарушений адвокат должен обратить особенное внимание. 
Некоторые виды нарушений, безусловно, должны признаваться существенными и всегда являться основанием для отмены судебного решения.  
    К ним относятся (ч. 4 ст. 330 ГПК):

1)рассмотрение дела судом в незаконном составе;

2) рассмотрение дела в отсутствие  кого-либо из лиц, участвующих  в деле и не извещенных надлежащим  образом о времени и месте  судебного заседания; 
3) нарушение правил о языке, на котором ведется судебное производство; 
4) принятие судом решения о правах и об обязанностях лиц, не при-' влечённых к участию в деле;

5) решение суда не подписано  судьей или кем-либо из судей  либо решение суда подписано  не тем судьей или не теми судьями, которые входили в состав суда, рассматривавшего дело;

6) отсутствие в деле протокола  судебного заседания;

7) нарушение правила о тайне  совещания судей при принятии  решения. 
  

   Обнаружив подобные нарушения, суд второй инстанции часто отменяет решение, не входя в обсуждение иных доводов сторон. 
   Адвокат никогда не может быть уверен в том, какое именно значение придаст суд второй инстанции тому или иному нарушению. По этой причине необходимо изучать судебное дело детально и полностью и стараться обнаружить все допущенные нарушения. Необходимо включать в текст жалобы все существенные нарушения.

    Личное ознакомление с судебным делом — необходимая предпосылка всей работы адвоката по обжалованию решения. Часто свое предварительное суждение об основаниях к обжалованию решения адвокат высказывает, исходя из копий решения суда и других документов, которые представил клиент. Во многих случаях уже по этим копиям можно составить себе представление о недостатках решения. Но нужно со всей решительностью заявить, что окончательного суждения по копиям материалов составить себе нельзя. Только личное ознакомление с судебным делом поможет вскрыть все дефекты. 
    Методика составления жалобы следующая. Решение суда нужно сопоставить со всеми материалами дела (пункт за пунктом, от начала и до конца). Затем надлежит обсудить решение с тех же точек зрения, с которых суд второй инстанции должен был бы обсудить обжалованное решение: