Сравнительная характеристика основных современных и классических теорий происхождения государства и права

Право — это совокупность установленных или санкционированных государством общеобязательных правил поведения (норм), соблюдение которых обеспечивается мерами государственного воздействия.

Либертарно-юридическая концепция:

Право — единство равной для всех нормы и меры свободы и справедливости.[8]

Конкретное определение  права зависит от типа правопонимания, которого придерживается тот или иной учёный (то есть его представлений о праве). В то же время определения различных школ позволяют наиболее полно представить право. Поэтому для развития правовой науки особенно важен плюрализм, которого не всегда удается добиться в силу традиционной близости этой отрасли знаний к государственной власти.

Итак, рассмотрев основные определения  права, перейдем к вопросу о рассмотрения истоков происхождения права  как социального института. 

3.2 Источники возникновения  права

В первую очередь необходимо сказать, что право, как и государство, возникает одновременно, и призваны обеспечивать эффективность действия друг друга. Государство не может  существовать без права, но и право  не может существовать без государства.

Право в государственной  структуре выполняет, роль фундамента в системе построения политической власти и зачастую выступает средством  проведения политики конкретного государства. В свою очередь государство становится тем необходимым элементом в  системе права, которое устанавливает, применяет и гарантирует юридические  нормы.

Именно органы государственного устройства становятся теми основными  структурами, контролирующими выполнение правовых предписаний и реализующими в случае их нарушения соответствующие  юридические санкции.

Если учитывать, тот факт, что государство призвано по средствам  экономического и политического  воздействия управлять всевозможными  общественными делами, то для их реального осуществления оно  должно было принимать общеобязательные правила поведения в виде юридических  норм или придать общеобязательность правовым обычаям. Право — единственная форма, в которой государство  может выражать свои веления в  качестве общеобязательных.

Исходя из этого можно  констатировать, что основными причинами  и условиями, вызвавшие к жизни  право, во многом аналогичны причинам, породившим государство. Однако следует  отметить, что между мононормами первобытного общества и нормами права существовала более глубокая преемственность, чем между органами родового самоуправления и органами государства. Вековые, проверенные многими поколениями обычаи расценивались как данные свыше, как правильные и справедливые. Наиболее ценные из них были санкционированы государством.

Возникновение права —  длительный процесс, протекавший на протяжении жизни многих поколений. Первоначально зарождались элементы права, отдельные правовые идеи и  принципы, правовые нормы и правоотношения[9]. Разрастаясь и укрепляясь, данные юридические фрагменты постепенно складывались в единую и внутренне согласованную правовую систему конкретного общества.

Исторически право возникло как элемент классового проявления и выражало, прежде всего, волю и  интересы экономически господствующих классов.

Рассматривая исторические этапы развития права, следует отметить, что в той форме, в которой  право существует в настоящее  время оно не зародилось изначально. Так, в первобытном обществе право, как нормативно-социальный регулятор  было в форме норм и обычаев  — правил поведения, вошедших в привычку в результате многократного повторения в течение длительного времени. В тот конкретный исторический период это было обычное право, т.е. система  норм, опирающихся на обычай.

Нормы и обычаи основывались на естественно-природной необходимости  и имели значение для всех сторон жизни общины, рода, племени, для  регламентации хозяйственной жизни  и быта, семейных и иных взаимоотношений  членов рода, первобытной морали, религиозно-ритуальной деятельности. Их целью было поддержание  и сохранение кровнородственной  семьи. Это были «мононормы», т.е. нерасчлененные, единые нормы.

В них переплетались, чётко  не проступая, самые разнообразные  элементы морали, религии, правовых начал.

По своей сущности мононормы не давали ни какого превосходства одного члена общества над другим, при этом закрепляли «первобытное равенство», жестко регламентируя их деятельность в условиях противостояния суровым силам природы, необходимости обороняться от враждебных племен. В мононормах права членов рода представляли собой оборотную сторону обязанностей, были неотделимы от них, поскольку первобытный индивид не имел выделенного осознанного личного интереса, отличного от интереса рода[10]. Только с разложением первобытного строя, с появлением социальной неоднородности все более самостоятельное значение приобретают права. Возникновение мононорм было свидетельством выхода человека из животного царства в человеческое сообщество, движущееся по пути прогресса.

В условиях общественной собственности  и коллективного производства, совместного  решения общих дел, неотделенности индивида от коллектива в качестве автономной личности, обычаи не воспринимались людьми как противоречащие их личным интересам. Эти неписаные правила поведения соблюдались добровольно, их выполнение обеспечивалось, в основном, силой общественного мнения, авторитетом старейшин, военачальников, взрослых членов рода. При необходимости к нарушителям норм-обычаев применялось принуждение, исходившее от рода или племени в целом (смертная казнь, изгнание из рода и племени и др.).

В первобытном обществе преобладало  такое средство охраны обычая, как  «табу» — обязательный и непререкаемый  запрет (например, запрет под страхом  тягчайших наказаний кровнородственных  браков). Кроме запретов (табу), возникли такие способы регулирования, как  дозволение и позитивное обязывание (только в зачаточной форме). Дозволения имели место в случаях определения видов животных и времени охоты на них, видов растений и сроков сбора их плодов, пользования той или иной территорией, источниками воды и др. Позитивное обязывание имело целью организовать необходимое поведение в процессах приготовления пищи, строительства жилищ, разжигания костров, изготовления орудий и др.

Нормативные обобщения (запреты, дозволения, позитивные обязывания), ставшие обычными способами регулирования первобытнообщинной жизни, — истоки формирования права.

Основами возникновения  права — в обособлении суда, организованного политической властью, от суда общественного. Как только политическая власть стала обнаруживать свое значение, так сделалось вполне естественным обращение к ней за помощью  для защиты своих интересов. К  новой силе обращались за защитой  те, которые не надеялись на общественный суд или потому, что не считали  достаточным его решение, или  потому, что боялись неблагоприятного решения. Для князей, королей вмешательство  в суд составляло интерес с  точки зрения сборов, взимаемых за оказанную помощь.

Право возникло как классовое  явление, оно выражало волю экономически господствующего класса. Основными  причинами возникновения права  были экономические, политические, социальные, духовные, т.к. с возникновением частной  собственности произошло имущественное  расслоение общества на классы, между  которыми велась ожесточенная классовая  борьба. Некоторые учёные не останавливаются  на достигнутом, и предлагают сформулировать чёткие причины происхождения права:

1. Необходимость установления  единого порядка.

2. Необходимость его поддержания.

3. Оформление товарно-денежных  отношений.

4. Смягчение противоречий  между различными слоями общества.

Человек духовно развивался и от обычаев перешел к нормам, религиозным догмам, становился индивидуумом, укреплялись брачно-семейные отношения. Основными признаками права становятся:

1. Право выражает волю  экономически господствующего класса.

2. Право является средством  навязывания этой воли всему  населению.

3. Право направлено на  обеспечение классового господства  и поддерживается принудительной  силой государства. Государство  не возможно без права.

4. Организация государственного  аппарата должна быть оформлена  в праве.

5. Между государством и  людьми, живущими в этом государстве  существуют определенные взаимоотношения,  которые должны так же отражаться  и регулироваться в праве.

Государство по отношению  к праву выполняет ряд функций, таких как: правотворчество, правоохранительные, управленческо-исполнительные.

Исходя из особенностей происхождения  права необходимо так же рассмотреть  основные источники права.

Итак, источник права —  форма внешнего выражения права, показывает, откуда право черпается.

Исторически первой формой (источником) права является:

-  Правовой обычай, под которым понимается санкционированное государством правило поведения, утвердившееся в обществе как простой обычай в результате длительной во времени повторяемости и ставшее традицией, (т.е. правило, передающееся из поколения в поколение, до тех пор, пока не попало в орбиту государственных интересов.) Следовательно, не каждый обычай становится правовым, а только тот, который отвечает интересам определенной группы людей, того или иного класса или всего общества в целом. Место обычая в системе источников права в разные эпохи было различным. Он занимал доминирующее положение в процессе становления правовых систем (кутюмы, например, на севере Франции), а в современных условиях это довольно редко встречающаяся форма права. Даже в Англии, где традиции очень часто имеют общеобязательное значение, обычаи действуют лишь в ограниченной сфере общественных отношений. Они содержатся в торговом праве и отдельных институтах уголовного права (например, участие присяжных в определенных юридических делах). Известные памятники права (Законы XII таблиц, Законы Драконта, Салическая правда, Русская правда) — это памятники обычного права, созданные на базе ранее сложившихся обычаев в обществе. В РБ правовой обычай является источником права только для субъектов, участвующих во внешнеторговой деятельности. ( например использование правил толкования торговых терминов «Инкотермс», )

-  Юридический прецедент — это придание нормативной силы отдельным решениям судебным и административным органами по конкретным делам. Под юридическим прецедентом понимается письменное или устное решение судебного или административного органа, ставшее нормой, эталоном, образцом (правилом поведения) при рассмотрении всех последующих подобных дел в будущем. Данное первичное решение становится обязательным для всех, иными словами, получает государственную поддержку. Таким образом, государством признается решение по конкретному, индивидуальному делу в качестве всеобщей нормы. Правила, содержащиеся в судебных решениях, согласно английскому праву должны применяться и в дальнейшем, иначе будет нарушена стабильность общего права, поставлена пол угрозу необходимость его существования. Общее право в Англии в основном состоит из судебных решений. Там сложилась система правил действия прецедента: а) решения. вынесенные палатой лордов, являются обязательными не только для нее, но и всех иных судов; б) решения, принятые апелляционным судом, обязательны для всех судов кроме палаты лордов; в) решения, принятые Высшим судом правосудия, обязательны для низших судов. Конституционный Суд в Германии пользуется правом нормотворческой деятельности, в том числе и путем установления прецедентов. Характерной особенностью прецедентной формы права является то, что все последующие решения могут вносить отдельные изменения в ранее сформировавшийся прецедент, которые в свою очередь также становятся нормой права.

-  Нормативно-правовой акт — это письменный документ соответствующего государственного органа, которым устанавливаются, изменяются или прекращаются нормы права, содержащие правила общего характера. Этим он отличается от других актов, рассчитанных на однократное действие — актов применения права или индивидуальных актов. На практике можно часто встретить смешанные акты, содержащие и нормы права, и индивидуальные предписания применения права.

Исходя из вышеизложенного  следует констатировать, что в  любом историческом обществе для  поддержания в нем порядка  требуется регулирование с помощью  социальных норм, так называемое социальное регулирование. Регулировать — значит направлять поведение людей, их групп  и всего общества, вводить их деятельность в определенные рамки. Различают  два вида социального регулирования  — индивидуальное (упорядочение поведения  конкретного лица, в конкретном случае) и нормативное (упорядочение поведения  людей с помощью общих правил — образцов, моделей, распространяющихся на всех, на все подобные случаи). Появление  нормативного социального регулирования  послужило качественным толчком  к становлению (возникновению и  развитию) права.

Заключение

В заключение всей работы, необходимо сказать, что государство и право  существовали не всегда, а появились  на определенном этапе развития общества. В период первобытнообщинного строя, когда орудие труда было несовершенным, производительность труда достаточной  низкой и начинает зарождаться первая теория происхождения государства, при этом в данный исторический период времени можно и говорить о  первых правовых нормах, выраженных в  обычаях и традициях сложившихся  к данному периоду времени.

В дальнейшем в рамках исторического  развития появлялись все новые и  новые теории происхождения государства, на смену одной теории приходит другая, но при этом сущность и общее в  теориях все же прослеживается. Одним  из общих элементов в теориях  происхождения государства является тот факт, что человек и государства, взаимосвязанные и взаимодополняют друг друга, а так же существование двух этих элементов общественной жизнедеятельности вне, друг друга не представляется возможным.

В заключение хотелось бы отметить, что государство и право призвано, сохранят общественные институты и  обеспечивать нормальное существование  всех элементов общественности. Государство  и право, как единый элемент, стали  в условиях современного общества рычагом  не только обеспечивающим правами и  обязанностями, но и механизмом защиты всех участников государственно-правовых отношений.