Система традиционного (религиозного) права

 

 

Содержание

 

Введение…………………………………………………………………….3

Мусульманское право……………………………………………………...6

Еврейское право…………………………………………………………..12

Индусское право…………………………………………………………..17

Заключение………………………………………………………………..20

Список использованной литературы…………………………………….22

 

Введение

 

Под правовой системой понимается совокупность внутренне согласованных, взаимосвязанных, социально однородных юридических средств (явлений), с помощью которых публичная власть оказывает регулятивно-организующее и стабилизирующее воздействие на общественные отношения, поведение людей и их объединений (закрепление, регулирование, дозволение, обязывание, запрещение, убеждение и принуждение, стимулирование и ограничение, превенция, санкции, ответственность и т.д.).

Это комплексная, интегрирующая категория, отражающая всю правовую организацию общества, целостную правовую действительность. По меткому выражению французского правоведа Ж. Карбонье, правовая система – это «вместилище, сосредоточие разнообразных юридических явлений». Он отмечает, что юридическая социология прибегает к понятию «правовая система» для того, чтобы охватить весь спектр явлений, изучаемых ею. Если бы выражение «правовая система» было лишь простым синонимом объективного (или позитивного) права, то его значение было бы сомнительным.

Современную правовую действительность стало трудно отражать с помощью старых, подчас слишком узких конструкций. Требуются более широкие построения (комплексы), позволяющие производить соответственно и более гибкие и адекватные научные операции, достигать более высоких уровней обобщения, абстракции. Одна из таких категорий – правовая система, дающая возможность анализировать и оценивать всю правовую реальность в целостном виде, а не отдельные ее компоненты. При этом нет необходимости в замене концепции права концепцией правовой системы. Просто концепция права должна стать составной частью концепции правовой системы как наиболее широкой и многоаспектной.

Право – ядро и нормативная основа правовой системы, ее связующее и цементирующее звено. Она соотносятся как часть и целое. По характеру права в данном обществе легко можно судить о сущности всей правовой системы этого общества, правовой политике и правовой идеологии государства. Помимо права как стержневого элемента правовая система включает в себя множество других слагаемых: правотворчество, правосудие, юридическую практику, нормативные, правоприменительные и правотолкующие акты, правоотношения, субъективные права и обязанности, правовые учреждения (суды, прокуратура, адвокатура), законность, ответственность, механизма правового регулирования, правосознание и др.

Исчерпывающий их перечень дать затруднительно, поскольку правовая система – сложное, многосложное, разноуровневое, иерархическое и динамическое образование, в структуре  которого есть свои системы и подсистемы, узлы и блоки. Многие ее составляющие выступают в виде связей, отношений, состояний, режимов, статусов, гарантий, принципов, правосубъективности и других специфических феноменов, образующих обширную инфраструктуры или среду функционирования правовой системы.

Если говорить о ее блоках, то можно выделить такие, как нормативный, правообразующий, доктринальный (научный), статистические, динамический, блок прав и обязанностей и др. между ними существуют многочисленные горизонтальные и вертикальные связи и отношения. Все это отражает сложный слой правовой уклад данного общества.

Категория правовой системы относительно новая в нашей литературе, она вошла в научный обиход лишь в 80-е годы и раньше практически не использовалась, хотя зарубежные исследователи, особенно французские и американские, уже давно и активно оперируют этим понятием. Сама эта конструкция почти не представлена в учебных программах и курсах по теории государства и права, другим дисциплинам.

В науке выделяют следующие правовые системы:

1) англосаксонскую (Англия, США, Канада, Австралия, Новая  Зеландия и др.);

2) романо-германскую (страны континентальной Европы, Латинской Америки, некоторые страны Африки, а также Турция);

3) религиозно-правовые (страны, исповедующие в качестве  государственной религии ислам, индуизм, иудаизм);

4) социалистическую (Китай, Вьетнам, КНДР, Куба);

5) систему  обычного права (экваториальная  Африка и Мадагаскар).

 

МУСУЛЬМАНСКОЕ ПРАВО.

 

Романо-германская, социалистическая и англосаксонская — это, без сомнения, три главные правовые семьи современного мира. Они охватывают всю Европу и всю Америку, почти все мощные, экономически развитые государства. Велико влияние этих правовых семей в Африке и Азии. Можно сказать, что нет ни одной страны, которая в той или иной степени не восприняла бы принципы европейского права, идёт ли речь о праве английском, романском или советском.

Основные правовые семьи очень тесно связаны с развитием европейской цивилизации: они отражают образ мышления и жизни, выражают идеи, содержат институты, сложившиеся в исторических и культурных условиях Европы. Их принятие не было проблемой для Америки — континента, где они не столкнулись с соперничеством местной цивилизации. Здесь стояла только одна проблема — проблема приспособления права к другой географической среде.

Совсем иное положение в Азии, Африке и на Индостанском полуострове. В отличие от Америки, европейское вторжение было не в малонаселённые места или такие, где население было готово согласиться с европейским превосходством. В Азии, например, существовало очень многочисленное население, а также типы цивилизации, которые нельзя было считать менее развитыми, чем цивилизации Запада. Эти типы местной цивилизации в большей части Африки и Азии были, в свою очередь, связаны с религиозными верованиями, которые представляли серьёзное препятствие для рецепции права и юридических понятий Запада.

Наука мусульманского права сформировалась и стабилизировалась в глубоком средневековье, что объясняет архаистический характер ряда институтов, его казуистичность и отсутствие систематизации.

Главное — глубокая оригинальность мусульманского права по самой его природе в сравнении с другими правовыми системами, оно не является самостоятельной отраслью науки. Мусульманское право лишь одна из сторон религии ислама. Эта религия содержит, во-первых, теологию, которая устанавливает догмы и уточняет, во что мусульманин должен верить; во-вторых, шариат предписывает верующим, что они должны делать и чего не должны. Шариат означает в переводе ''путь следования'' и составляет то, что называют мусульманским правом. Хотя шариат основан на идее обязанностей человека, в нём отведено место и для понятия права. Это достигается, с одной стороны, признанием определённых границ обязанностей (бог возлагает на каждого человека то, что он может нести), а с другой — уточнением объёма прав, признаваемых за индивидами. Неуважение к этим правам влечёт санкции, налагаемые мусульманским судьёй.

Правовые системы мусульманских стран имеют определённые различия, но все они сформировались и функционируют на религиозной основе ислама. Мусульманское право имеет четыре источника права:

• Основой мусульманского права, как и всей мусульманской цивилизации, является священная книга ислама — Коран, состоящий из высказываний Аллаха последнему из его пророков и посланцев Магомету. Коран — бесспорно, первый источник мусульманского права. Между тем, очевидно, что содержащиеся в нём положения юридического характера явно недостаточны для того, чтобы регламентировать все отношения, возникающие между мусульманами, отдельными фундаментальными учреждениями ислама, которые в Коране даже не упоминаются. Юридические положения Корана находятся в определённом количестве его строф (мусульманские юристы называют их ''правовыми строфами'').

   Мусульманские авторы  различают строфы, которые устанавливают  личный статус (их 70), строфы, касающиеся ''гражданского права'' (также 70), строфы  уголовно-правового характера (в  количестве 30), строфы, регламентирующие судебную процедуру (13), ''конституционные'' строфы (10), строфы, касающиеся экономики и финансов (10), и, наконец, строфы, относящиеся к ''международному праву'' (25).

• Сунна рассказывает о бытии и поведении пророка, примером которого должны руководствоваться верующие. Сунна — это сборник адатов, то есть традиций, касающихся действий и высказываний Магомета, воспроизведённых целым рядом посредников.

   Адаты различают  на аутентичные, хорошие и слабые. Только адаты, считающиеся аутентичными, могут служить основой для  выработки правовых норм. Рассматриваемая  как вторичный источник права  после Корана, Сунна послужила  восприятию норм обычного права, предшествовавших появлению ислама.

• Третий источник мусульманского права — иджма, то есть согласие, достигнутое всем мусульманским сообществом об обязанностях правоверного. Иджма представляет собой единогласное мнение знатоков ислама, учёных-правоведов, установивших принцип, норму мусульманского права на основе Корана и Сунны. Иджма может быть чётко выраженной или предполагаемой, но сила последней во много меньше.

Для того чтобы норма права была основана на иджме, необязательно, чтобы масса верующих признала её или чтобы эта норма соответствовала единому чувству всех членов общества. Иджма не имеет ничего общего с ''обычаем''.  Требуемое единство — это единство компетентных лиц. Их единогласное мнение придаёт правовому решению силу закона.

Как пишет Эдуард Ламбер: '' … иджма в настоящее время представляет собой единственную догматическую основу мусульманского права. Коран и Сунна — это только его исторические основы. Современный судья ищет мотивы для решения не в Коране или сборнике традиций, а в книгах, в которых изложены решения, освящённые иджмой… иджма имеет исключительно большое практическое значение. Только будучи записанными в иджму, нормы права независимо от их происхождения подлежат применению''.

• Четвёртым источником мусульманского права является кияс, то есть умозаключение по аналогии. Кияс становится легитимным благодаря Корану и Сунне. Рассуждения по аналогии можно рассматривать только как способ толкования и применения права: мусульманское право основано на принципе авторитета. Допуская рассуждение по аналогии, создали возможность рационального толкования; но таким образом нельзя создать фундаментальные нормы, сравнимые по своей природе с системой традиционных норм, созданной в Х веке. Мусульманские легисты в этом случае отличны от юристов общего права, которые, используя технику различия, создают новые нормы.

Нормы, сформулированные мусульманской правовой доктриной на основе иджмы и кияса, составляют вторую группу норм мусульманского права, взаимосвязанных с первой — группой юридических предписаний Корана и Сунны.

С самого начала ислам определял не только религиозный ритуал, догматические и культовые особенности но социальные институты, формы собственности, особенности права, философии, политического устройства, этики морали и социальной психологии, хотя духовная сторона стояла все же на первом месте. В отличие от христианства которое отделилось от  государства  еще XVI-XVII вв. после буржуазных революций, ислам и по  сей день является государственной  религией.  Ислам,  как  система  общественно-религиозных  взглядов,  соединяет  в  себе  элементы религиозный культ и свод духовно-этических определений; система норм, регулирующих социально-экономическую структуру общества; общие принципы государственного устройства.

В  странах  с  мусульманским  правом  конституция  не  считается  основным  законом.  Таковыми  являются Коран,  сунна,  принципы  консенсуса (иджма)  и  аналогии (кияс). Шариат  определяет  все  аспекты  публичного  и частного права. Мусульманские юристы и богословы  считают,  что  эти нормы,  освященные  волей Аллаха,  гораздо сильнее по своему действию, чем конституционные нормы, написанные человеком. С этим как раз и связано то, что Саудовской Аравии нет писаной конституции, а ее место занимает Коран.

В  середине XIX  в.  в  положении  мусульманского  права  произошли  существенные  изменения.  В  наиболее развитых  странах  оно  уступило  главенствующие  позиции  законодательству,  основанному  на  заимствовании буржуазных  правовых моделей. Начинаются  кодификационные  работы. Принимаемые  торговые  кодексы,  кодексы торгового мореплавания, гражданско-процессуальные кодексы формируются по модели французского гражданского законодательства.  И  здесь  колониальный  тип  отношений  предопределял  соответственно  влияние  системы континентального и реже общего права. В конституциях некоторых стран мусульманское право считается основой законодательства.  Оно  применяется  по  многим  вопросам,  но  особенно  в  гражданских  отношениях.  До  сих  пор сохраняются шариатские суды, которые функционировали и в Чеченской республике (вторая половина 90-х годов). В ряде  стран  Центральной  и  Восточной  Африки  мусульманское  право  используется  как  обычное  право.  Хотя мусульманское  право  и  оказывает  огромное  влияние  на  правовые  системы мусульманских  государств,  но  все  равно сейчас наблюдается тенденция к применению таких источников права, как правовой обычай или законодательство.

Египет  был  первым  государством,  отказавшимся  еще  в  конце XIX  века  от  мусульманского  права  как  от единственного  источника  права.  В  Саудовской Аравии, считающейся страной традиционного ислама, все  больше применяются в судопроизводстве и законодательстве «двойные стандарты»,  а в коммерческом праве приоритет уже отдается англосаксонскому праву.

В  настоящее  время  ни  в  одной  из  рассмотренных  стран  мусульманское  право  не  является  единственным действующим правом. Но в то же время ни в одной мусульманской стране оно не потеряло своих позиций в качестве системы действующих правовых норм. Исключение составляет лишь Турция, где в 20-е годы мусульманское право во всех отраслях было заменено законодательством буржуазного типа, составленным на основе западноевропейских моделей.

 

ЕВРЕЙСКОЕ ПРАВО

 

Древнейшее  право  еврейского  народа  заслуженно  занимает  достойное  место  в  мировой  истории  права. Общие законы и конкретные правила, отражённые в священных книгах, получили своё распространение практически по всему миру. Одной из  характерных особенностей  еврейского права  является  то,  что несмотря на  значительный исторический срок, в течение которого государство Израиль не существовало – право было сохранено.