Шпаргалка по "Теории государства и права"

Представителями П. в п. являлись Мюллер, Мэй, Поест, Меркель. Во многом примыкал к позитивизму Р. Иеринг. В дореволюционной России наиболее видными представителями П. в п. являлись Коркунов, Муромцев, Шершеневич.

П. в п. характеризуется крикливым призывом к отказу от признания каких-либо стоящих над действующим правом принципов, борьбой против концепции естественного права (см.), требованием ограничения науки права анализом действующего права, его конкретных предписаний и форм, не вдаваясь в вопросы о сущности права, его назначении и роли в обществе.

 

 

3.  Понятие и социальное назначение толкования норм права.

Толкование права - это своеобразное искусство юриста правильно понимать и объяснять смысл, цели и социальное назначение норм права. Это совокупность знаний, навыков и умений познавать и объяснять значение, которое вкладывал законодатель в создание правовых норм. Вопрос о понятии толкования права в правовой науке является дискуссионным. Имеющиеся точки зрения по этому поводу можно сформулировать так: согласно первой точке зрения, толкование права есть уяснение смысла норм права. Согласно второй точке зрения, толкование права - это разъяснение смысла правовых норм. И, наконец, согласно третьей точке зрения, толкование права представляет собой и уяснение, и разъяснение смысла правовых норм. Последняя точка зрения наиболее близка к истине. Если рассматривать понятие "толкование права" как только уяснение, то есть познание смысла права, то игнорируются результаты деятельности по разъяснению смысла правовых норм. Если же абсолютизировать рассмотрение смысла права и видеть в разъяснении подлинное содержание толкования права, то не учитывается предшествующая по времени разъяснению интеллектуально-волевая работа по познанию и уяснению смысла правовых норм. Это наводит на мысль, что понятие "толкование права" складывается из двух основных элементов: уяснения и разъяснения смысла правовых норм. Само понятие "толкование права" происходит от латинского термина "интерпретация", а лицо, занимающееся толкованием права, является интерпретатором. Любое толкование права начинается с уяснения смысла правовых норм для себя. Прежде чем разъяснять смысл права другим субъектам, интерпретатор должен понять его сам. Отсюда, уяснение - это внутренний мысленный процесс познавательной деятельности, не выходящий за рамки сознания интерпретатора. Толкование-уяснение может и не перерасти в разъяснение, но в практике юридической работы исключительно важную роль имеют акты разъяснения смысла правовых норм. Разъяснение как второй элемент общего понятия "толкование права" представляет собой изложение познанного смысла правовых норм для других субъектов. Это может быть устное или письменное изложение в виде специального акта разъяснения права, который называется интерпретирующим актом. Разъяснение выглядит как объективизация, воплощение смысла, цели, социального назначения правовых норм в виде знаков устной или письменной речи. Уяснение и разъяснение взаимосвязаны и призваны обеспечить постижение истинного смысла правовых норм. То есть толкование права предназначено для объяснения того смысла, который придавал правотворец создаваемым правовым нормам.

Исходя из рассмотрения двух основных элементов общего понятия "толкование права", следует дать следующее определение: толкование права - это интеллектуально-волевая деятельность по уяснению и разъяснению смысла правовых норм в целях их наиболее правильной реализации.

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

БИЛЕТ № 8

 

1. Причины возникновения права и его отличие от  социальных  норм первобытнообщинного строя.

Обычаи, нормы морали, а также религиозные заповеди, действовавшие в первобытном обществе, не содержали четких дозволений, обязываний, ограничений и запретов, к тому же они выражали и защищали прежде всего коллективный интерес. Личность вне общества - ничто. В то же время переход к "производящей" экономике настолько повысил эффективность индивидуального труда, что преобразовалась вся система социальных отношений. Специализируясь на выпуске конкретной продукции, человек мог удовлетворить свои потребности, лишь обменивая ее на продукты труда и услуги других членов общества. Но для наиболее полного удовлетворения своих интересов человек вынужден идти на ограничение собственной воли. Столкновение интересов вызывает необходимость их согласования, достижения компромисса, что служит основанием для формирования права. Формированию права активно способствовало и имущественное расслоение общества. Представители нарождающегося класса имущих были крайне заинтересованы в создании таких социальных норм, которые бы не только защищали, но и выражали их частные интересы.

   Право как особая  разновидность социальных норм  весьма существенно отличается  от социальных норм первобытнообщинного  строя:

   - если обычаи создавались  всем обществом, то право формируется  либо непосредственно государством, либо иными социальными организациями  и под их контролем;

   - если обычаи выражали  общую волю и защищали общественный  интерес, то право является выражением воли и баланса общественных, корпоративных и личных интересов членов общества;

   - если обычаи носили  в основном нефиксированную форму, то право получает свое внешнее  выражение и закрепление в  виде различного рода нормативных  актов;

   - если обычаи охранялись от нарушений всем обществом, то право обеспечивается специально созданным аппаратом принуждения, организационной и экономической мощью всего государства.

Право есть система общеобязательных, формально-определенных норм, которые выражают государственную волю общества, ее общечеловеческий и классовый характер; издаются и санкционируются государством и охраняются от нарушений, наряду с мерами воспитания и убеждения, возможностью государственного принуждения; являются властно-официальным регулятором общественных отношений.

 

 

2. Нормативная концепция права.

НОРМАТИВИСТСКАЯ (НОРМАТИВНАЯ) КОНЦЕПЦИЯ ПРАВА — учение, отождествляющее право с установлениями (предписаниями), одобренными государственной властью. В основе данного типа правопонимания — представления о нормативности как основополагающем признаке праве. Этот подход имеет два направления: классическое и неоклассическое. Первое направление сформировалось в рамках зарубежного правоведения, связано преимущественно с именем Г. Кельзена, и именуется нормативистским. По Кельзену, праву как миру должного противостоит мир сущего или сама социальная жизнь. Юридические нормы обязаны своим возникновением и развитием не реальным общественным отношениям, а формально-юридическими установлениям государства или некоей «суверенной главной норме». Наличие этой основной нормы определяет пирамидальное построение права, при этом каждая норма черпает свою юридическую силу в норме, занимающей более высокую по сравнению с ней ступень пирамиды. Право (как и государство) в понимании Г. Кельзена есть нормативно установленный и поддерживаемый правопорядок.

 

3.  Основные способы толкования  права.

Способы толкования права - это специальные приемы, правила и средства познания смысла правовых норм, используемые сознательно или интуитивно для получения ясности смысла правовых велений. В теории права принято различать понятия "способ" и "прием". Способ - это более емкое понятие, включающее в себя приемы и средства познавательной деятельности. Прием - это конкретное познавательное действие, движение мысли интерпретатора. Приемы это: сравнение, аналогия, выведение одних знаний из других и т.д.

Вопрос о количестве и наименованиях способов толкования права является дискуссионным. В различных литературных  источниках выделяют следующие способы: грамматический, филологический, исторический, телеологический, функциональный, языковой, логический, систематический и т.д. Некоторые из этих наименований равнозначны по смыслу. Так, языковой, грамматический и филологический представляют собой различные наименования одного и того же способа. Способы толкования права определяются основными сферами правовой действительности. Так как основными сферами жизни права выступают действующее законодательство, специфика языка права, правовые отношения и правовое сознание, то соответственно основными способами толкования права являются:

• систематический;
• филологический;
• историко-политический;
• логический.

Систематический способ толкования права состоит в уяснении смысла правовой нормы путем сравнения ее с другими нормами и выявлении ее связи в общей системе правового регулирования. В процессе подобного познания используются системообразующие связи правовых норм: субординация, координация, связи управления и т.д. с помощью систематического способа выявляются и устраняются противоречия, то есть коллизии, между нормами права и отдельными правовыми актами. Используется следующее правило:

1. если выявлено противоречие между нормами права, изданными разными органами, то следует руководствоваться нормой, установленной вышестоящим органом как нормой, имеющей большую юридическую силу;
2. если имеются противоречия между нормами, изданными одним и тем же органом, то следует руководствоваться нормой, установленной позже по времени.

Филологический способ иногда называют грамматическим или языковым. Филология - это совокупность наук, изучающих культуру народа, выраженную в языке и литературном творчестве. Поэтому сущность данного способа толкования состоит в использовании средств грамматического анализа текста закона. В реальной жизни это наиболее распространенный способ познания смысла права. Содержанием его выступает совокупность мыслительных операций, позволяющих путем грамматического разбора письменной речи законодателя устранять возможные противоречия, выяснять значение отдельных слов и смысла в целом. Письменный текст источника права подвергается филологической критике.

Историко-политический способ объединяет исторические условия издания нормативного акта и социально-политические цели, которые имел ввиду законодатель, создавая данный источник права. Таким образом, содержание этого способа состоит в выявлении смысла правовых норм путем обращения к истории ее принятия, целям, мотивам, обусловившим ее создание. В данном способе толкования права используются различные дополнительные источники, партийные документы, материалы обсуждения и принятия нормативных актов, действующие обычаи и т.д.

Логический способ толкования права заключается в использовании средств формальной логики при познании правовых явлений. Объектом логического способа выступают не отдельные слова, а внутренние связи между частями нормативного акта, а также логическая структура правовой нормы. Логические законы, принципы и категории используются самостоятельно наряду со средствами грамматического анализа. Наиболее конкретно данный способ применяется при установлении гипотезы, диспозиции и санкции правовой нормы. Интерпретатор внутренне логически перестраивает текст письменной речи законодателя.

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

БИЛЕТ № 9

1. Основные теории происхождения государства и права и их критический анализ.

Вопрос о происхождении государства и права относится к числу наиболее дискуссионных в научной литературе. Это обусловлено тем, что происхождение государства и права напрямую связано с вопросом о сущности государства и права. Причины, которые обусловили появление государства и права предопределяют и сущность данного социального института. Историей общественного развития накоплено много различных теорий, который по-разному объясняют проблему происхождения государства и права. Это множество учений о происхождении государства и права определяется существованием довольно противоречивых социально-классовых, национальных, культурных, экономических и прочих интересов людей.  
Одной из наиболее древних и классических теорий происхождения государства и права является теологическая теория (Фома Аквинский). Теология - богословие, отсюда теологическая теория - теория божественного происхождения государства и права. Эта теория на протяжении многих веков поддерживается религией, представители этой теории - церковные деятели. Согласно этой теории, государство есть реализация божественной идеи - Бог внушил людям мысль о необходимости создания государства и дал людям первых правителей - государей. Социальное назначение этой теории состоит в создании ореола святости, непогрешимости у государства и государственных служащих и внушении простым людям мысли о покорности государственным служащим и их действиям. Поэтому теологическую теорию поддерживало и государство, она сеяла в обществе иллюзии о святости правительства и о необходимости соблюдать все распоряжения государственной власти. Следует констатировать, что на сегодняшний день наблюдается возрождение религиозных идей, а следовательно и повышение авторитета теологической теории. В странах исламского мира религия занимает господствующее положение в государственном механизме, элементы усиления роли религии наблюдаются и в современной России. Создаются и функционируют религиозные учебные заведения, где учащимся преподносится теологическая теория.  
Патриархальная теория (Аристотель, Фильмер, Н.К. Михайловский). Согласно этой теории, государство возникает из разросшейся семьи, поэтому государство приравнивается к власти отца в семье. Социальное назначение этой теории состоит в оправдании власти государства, нравственном оправдании существующего правительства. Отсюда делается вывод, что восстание против правительства - это восстание против Отечества. Но данная теория ненаучна, она не выдерживает логической критики. 
Теория насилия (Людвиг Гумпловский, Евгений Дюринг, Карл Каутский). Согласно данной теории, государство и право возникают из актов завоевания, искоренения одних народов другими. Первоначально на Земле существовали пастушеские и земледельческие племена людей. Земледельческие племена вели оседлый образ жизни, пастушеские - кочевой. В поиске новых земель пастушеские племена вели завоевательные войны, покоряли земледельческие племена и навязывали им свою власть. Так создавались государства. Отсюда следовал вывод, что войны в истории человечества носят прогрессивный характер. Данная теория имеет реакционный характер. Она оправдывает военный авантюризм, политику захватничества. С другой стороны, с точки зрения экономической, войны могут быть успешными только тогда, когда человеческий быт, экономика общества создают предпосылки для решения военных проблем. 
Значительный след в развитии общественной мысли оставила психологическая теория (Леон Петражицкий, Сорокин, Гурвич и др.). Появление государства обусловлено психологическими эмоциями: потребностью повелевать, свойственной одним, и потребностью подчиняться, свойственной другим. Люди по своей природе неравны. Одни рождаются с психологическими задатками руководителя, другие - исполнителя. В этом заключена идея необходимости государства и права. Данная теория является идеалистической по своему характеру. Между тем, государство и право определяются прежде всего социальными факторами, необходимостью ограничений совместной жизни людей под влиянием политики, экономики, нравственности, психологии.  
Договорная теория (Гуго Гроций, Б. Спиноза, Жан-Жак Руссо, А.Н. Радищев). Государство возникает в результате общественного договора, который заключают люди с целью создания стабильного правового порядка, с целью защиты своих прав и интересов. По этой теории в эпоху первобытного строя люди жили неупорядоченной системой отношений, существовала "война всех против всех". Поэтому с целью прекращения этого произвола они заключают общественный договор, создается государство. При этом люди рождаются свободными и обладают правами на жизнь, свободу, собственность и т.д. Заключая общественный договор, люди отдают часть своих естественных прав правительству, чтобы оно осуществило защиту общественного порядка. Следует вывод: если какое-либо правительство нарушает общественный договор, народ имеет право на восстание и свержение правительства. Эта теория оказала прогрессивное влияние на демократические движения в Европе и Азии. Вместе с тем, эта теория не обладает исторической научностью. Дело в том, что историческая наука и прочие науки о человеке не поддерживают факт о заключении договора у какого-либо народа. Поэтому эта теория используется как гипотеза, ее идеи получили широкое распространение в современном мире. 
Наряду с этими теориями в науке существуют и другие теории. В частности, марксистско-ленинская - возникновение государства в результате классовой борьбы - рассматривает государство как инструмент подавления одного класса другим.