Шпаргалка по "Теории государства и права"

Правоприменительные акты могут быть классифицированы и по другим основаниям: по отраслям права (гражданско-правовые, административные, уголовно-правовые и т.д.), по субъектам правоприменения (акты управления, суда, прокуратуры и т.д.), по времени действия (разовые и длящиеся).

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

БИЛЕТ № 6

 

1.  Основные признаки государства, отличающие его от самоуправления доклассового общества.

Государство - это определенный способ организации общества, основной элемент политической системы, организация публичной политической власти, распространяющаяся на все общество, выступающая его официальным представителем и опирающаяся на средства и меры принуждения. Как управляющая обществом система государство обладает внутренней структурой, имеет специальные органы для реализации своих полномочий - механизм, аппарат.  При всем многообразии форм возникших государств всем им присущи некоторые свойства, которые существенно отличали их от первобытной организации публичной власти:

1) если первобытнообщинная  организация власти основывалась  на кровном родстве всех членов родоплеменного объединения, то государство - на территориальной общности своих граждан или подданных. Территория предопределяет пространственные пределы, границы, отделяющие одно государство от другого, порядок формирования и структуру органов государства, их задачи и функции. Признаком государства является не территория сама по себе, а деление населения по месту проживания, устанавливающее принадлежность граждан определенному государству.

   2) государство - это  особая организация публичной  власти, которая уже не совпадает с волей всего населения, носит политический характер. Ее специфика в следующем:

   - если общественная  власть первобытного строя выражала  интересы всего общества и  в ее формировании принимало  участие все взрослое население, то политическая власть представляет собой в первую очередь корпоративные интересы определенной части, социальной группы, класса;

   - реализация политической  власти осуществляется особым  аппаратом государственных служащих, которые отделены от общества  и профессионально выполняют управленческие функции, получая за это денежное вознаграждение;

   - выполнение решений  политической власти обеспечивается  специально созданным карательным  аппаратом, аппаратом насилия.

   3) для содержания  многочисленного аппарата государственных служащих, представляющего политическую власть, необходимы различные налоги и сборы.

 

 

2. Философия права как концепция правопонимания.

Естественно-правовая концепция правопонимания является старейшей и наиболее распространенной среди правовых доктрин и усматривает главный источник правовых норм в самой природе (вещей, человека, общества), а не в воле законодателя. Можно сказать, что естественное право – это право, извне приданное человеку и приоритетное по отношению к человеческим установлениям, т. е. «естественное право – это правовая форма выражения первичности и приоритета естественного над искусственным в человеческих отношениях» [3, с. 153]. Согласно данной концепции право и воля законодателя (закон) могут не только не совпадать, но и противоречить друг другу. В рамках этого довольно общего положения варианты концепции правопонимания в разные периоды истории и у различных исследователей приобретали различное содержание и идеологическую направленность. Так, первая редакция естественного права отождествлялась с такой же естественной закономерностью, как, например, рождение и последующая смерть (Древняя Греция и Древний Рим); вторая редакция обосновывалась теологией и трактовалась как воля Бога, которая находит отражение в человеческом разуме и Священном Писании (Средневековье); третья редакция – индивидуалистическая трактовка естественного права (Новое время); и наконец, четвертая редакция – интерпретация естественного правопонимания как правового идеала, на который необходимо равняться позитивному (государственно установленному) праву (начиная с конца XIX в.) [2, с. 40–42]. Вместе с тем естественно-правовая концепция, в основе которой заложена идея справедливости, нередко выражает релятивистские представления о нравственности и нравственности права, т. е. в рамках данного правопонимания происходит смешение права и морали, должного и сущего, нормы и фактического содержания правоотношения. В этом заключается ее основной недостаток.

Юридический позитивизм (нормативизм) явился результатом разграничения права и морали, государства и общества (Новое время) и соответственно в природе права сторонники данной концепции пра-вопонимания видели не универсальный закон природы или божественный разум, а самого человека, точнее в выражении воли государства. Данное направление со времени формирования западноевропейских абсолютистских государств и кодификации национальных законодательств начинает вытеснять духовное, абстрактно-рациональное (метафизическое) начало (субстационально-содержательное) формальным, для которого характерным являются способы создания, действия и обеспечения норм права. Дальнейшее развитие концепции продолжилось на основе методологии философии позитивизма (XIX в.), которая предполагает отказ от оперирования знаниями, не проверенными на истинность опытным путем, и соответственно ограничивает задачи юридической науки изучением позитивного (от лат. рositivus – положительный) права, т. е. права, действующего в данный момент. Иными словами, происходит сужение правопонимания до совокупности знаний об установленных или санкционированных государством правовых нормах и их взаимосвязях между собой. Вся система позитивного права подчинена таким исходным принципам, как покровительственно-опекунское отношение государства к праву, которое предполагает под правом волю государства, возведенную в закон, или совокупность юридических норм, действующих в государстве, либо систему внешних принудительных средств, применяемых государством с целью поддержания необходимого социального порядка; секулярность, т. е. право носит сугубо светский характер и для него не существует запредельной, метафизической реальности; минимум нравственности, что означает определенную дистанцирован-ность от религиозно-этических сфер (мотивационные проблемы поведения субъектов интересуют позитивное право в пределах служения благу государства). В основе нормативно-позитивистского подхода к праву лежит формально-догматический метод, который предполагает логическое упорядочивание юридических понятий, осуществление уяснения и толкования правовых норм, проведения их классификации, согласовывание юридических предписаний между собой путем их упорядочения и установления иерархии норм права, поиск решения тех вопросов, на которые правовые акты не дают однозначного ответа либо вообще бездействуют. Сторонники рассматриваемой концепции, отталкиваясь от философских посылок неокантиванства, видят в юриспруденции чисто нормативную дисциплину и, следовательно, должное, а не сущее составляет ее исключительный предмет. Поскольку нет «права вообще», а есть только формулировки законов, других нормативных актов, усвоение которых достигается в процессе правового воспитания, то для единообразного правопонимания и соответственно реализации принципа законности необходимо совершенствовать законодательство, а также разрабатывать правила законодательной техники, учета и систематизации нормативных актов, толкования и применения правовых норм, решения юридических споров. Таким образом, на первый план выдвигается такой источник права, как нормативно-правовой акт, исходящий от государства. Наиболее видными представителями юридического позитивизма в XIX в. были И. Бентам, Дж. Остин, К. Бергбом, в XX в. – Г. Харт, Г. Кель-зен. Вместе с тем позитивистско-нормативный подход в том виде, в котором он сложился в конце XIX – начале XX в., страдает определенными недостатками, основными из которых являются превращение права в инструмент государства самим же государством и нежелание глубоко анализировать содержательную сторону норм, отдавая приоритет способам их создания, действия, обеспечения и обходя ценностные аспекты права. Что касается советского периода, то под источником права как раз и понималась деятельность или результат деятельности государства, который выражался в принятии правовых норм, т. е. главенствовал узконормативный подход. И наконец, следует отметить, некоторые авторы считают, что при всех различиях естественного и позитивного права «конфликт между ними представляется несколько надуманным, тем более что любая теория естественного права (в европейском варианте) предполагает наличие позитивного права»

 

 

3.  Пробелы в праве и пути их устранения. Аналогия закона и аналогия права.

Обычно правоприменительная деятельность развивается от исследования фактов жизни через выбор и анализ норм права до принятия решения по делу. Однако иногда встречаются сложные жизненные ситуации, которые принято называть нетипичными ситуациями правоприменения. Такой ситуацией является обнаружение пробелов в праве. Пробел в праве означает отсутствие правовых норм, с помощью которых должно быть осуществлено урегулирование общественных отношений. Пробелы в системе континентального права - это негативное явление, несовершенство законодательства. Причины пробелов могут быть различными: просчеты законодателя, недосмотр правотворческих органов, результат отставания права от быстро меняющихся условий общественной жизни. Пробелом может быть и результат намеренной ситуации, когда законодатель сознательно не создает правовых норм, надеясь со временем вернуться к этой проблеме или решить ее с помощью коллизионных правовых норм. В любом случае, пробелы создают определенные трудности.

Пробелы устраняются двумя способами. В этой связи, в теории права различают два понятия: восполнение пробела и преодоление его. Восполнение пробела относится к компетенции правотворческих органов. Это работа, в результате которой создаются и вводятся в действие недостающие правовые нормы, пробел ликвидируется. Однако следует иметь в виду, что особенность российской правовой системы заключается в том, что правоприменительные органы не обладают компетенцией создавать правовые нормы. Основная черта российской правовой системы - это четкое и последовательное разделение правотворческих и правоприменительных функций. Поэтому российский правоприменитель может только преодолеть пробел в праве. преодоление осуществляется путем применения права по аналогии. С точки зрения логики, аналогия есть логический прием, означающий перенесение одних свойств, присущих данным явлениям, на другие, сходные с первым во всех основных признаках. В теории права принято различать аналогию закона и аналогию права. Аналогия закона - это применение правовых норм, регулирующих сходные общественные отношения, к тем общественным отношениям, которые не урегулированы законодателем. В этом случае решение по юридическому делу принимается на основе обнародования правовых норм, которые регулируют похожие общественные отношения, и тем самым проблемы общественных отношений получают правовое урегулирование. Аналогия права означает рассмотрение и разрешение дела на общих началах смысла, цели и принципов законодательства. В этом случае пробел более широкий и отсутствуют аналогичные нормы. Поэтому правоприменитель мысленно ставит себя в положение правотворца и принимает решение, исходя из общих представлений о том, какими должны быть недостающие правовые нормы. Следует помнить, что применение права по аналогии не допускается в уголовном праве и уголовном процессе. В этих отраслях преступным признаются лишь то, что прямо записано в УК. Наоборот, в гражданском праве и гражданском процессе допускается применение права по аналогии, так как общественная жизнь достаточно сложна, и создание правовых норм на каждый случай общественной жизни не представляется возможным.

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

БИЛЕТ № 7

 

1. Признаки государства, отличающие его от других организаций современного общества.

Государство - это определенный способ организации общества, основной элемент политической системы, организация публичной политической власти, распространяющаяся на все общество, выступающая его официальным представителем и опирающаяся на средства и меры принуждения. Как управляющая обществом система государство обладает внутренней структурой, имеет специальные органы для реализации своих полномочий - механизм, аппарат. Государство - организация непосредственного политического властвования. Все другие организации, входящие в политическую систему общества, участвуют в осуществлении власти опосредованно, через государство, в различной мере и различных формах сотрудничая с ним. Государство отличается от этих организаций рядом существенных признаков:

1) государство в пределах  своих территориальных границ  выступает в качестве единственного  официального представителя всего общества, всего населения, объединяемого им по признаку гражданства.

2) государственный суверенитет, под которым принято понимать  присущее государству верховенство  на своей территории и независимость  в международных отношениях. Государство - единственный носитель суверенной  власти.

3) государство издает законы  и подзаконные акты, обладающие юридической силой и содержащие нормы права. Те или иные общественные организации могут принимать решения, обязательные для их внутриорганизационных подразделений и членов, тогда как нормативные акты государства обязательны для всех государственных и муниципальных органов, общественных объединений, частных организаций, должностных лиц и граждан. Правотворчество - исключительная прерогатива государства.

4) государство есть сложный  механизм (аппарат) управления обществом, разносторонними социальными сферами  и процессами, представляющий собой  систему государственных органов  и соответствующих материальных  средств (вещественных придатков), необходимых  для выполнения его задач и функций. Специфическая особенность органов, образующих в своей совокупности государственный механизм, состоит в государственно-властном характере их полномочий, что связано с обязательным юридическим закреплением формирования и деятельности этих органов и основанной на этом способности издавать правовые акты и охранять их от нарушения. Функционирование этого специально созданного государственного механизма необходимым образом предполагает наличие особого слоя лиц - государственных служащих, основное назначение которых, с учетом сложившегося разделения труда, состоит в том, чтобы управлять.

5) государство - единственная  в политической системе организация, которая располагает правоохранительными (карательными) органами (суд, прокуратура, милиция, полиция и т.д.), специально призванными стоять на страже законности и правопорядка.

6) только государство располагает  вооруженными силами и органами  безопасности, обеспечивающими его  оборону, суверенитет, территориальную  целостность и безопасность.

7) один из важнейших  признаков государства, так или  иначе соприкасающийся со всеми  выше рассмотренными выше и  обобщающий некоторые из них, - это тесная органическая связь  государства с правом, представляющим  собой экономически и духовно  обусловленное нормативное выражение государственной воли общества, государственный регулятор общественных отношений. Государство не может обойтись без права, а право - без государства.

Взятые в совокупности отмеченные признаки государства объясняют его особое место и ведущую роль в политической системе общества. В современных условиях Российскому государству принадлежит первостепенная роль в утверждении демократии и свободы, стабильности и гражданского мира, согласия и сотрудничества народов страны, в продолжении реформ и переходе к цивилизованному обществу, организации внешней обороны страны.

 

 

2. Позитивизм в праве.

ПОЗИТИВИЗМ В ПРАВЕ – одно из направлений буржуазной юриспруденции, получившее распространение со второй половины 19 в., на словах враждующее против идеалистической метафизической буржуазной философии права, на деле же представляющее собою не что иное, как попытку модернизировать, приспособить к новым условиям старую, буржуазную правовую «науку». П. в п. неразрывно связан с позитивизмом в буржуазной философии, представляющим собою самую вульгарную разновидность идеалистической метафизической философии. В. И. Ленин говорил, что позитивизм есть «...жалкая кашица, презренная партия середины в философии, путающая по каждому отдельному вопросу материалистическое и идеалистическое направление».