Сделайте сравнительную характеристику англосаксонской и континентальной (романо-германской) систем права

1. Сделайте сравнительную характеристику англосаксонской и континентальной (романо-германской) систем права.

                    Романо-германская правовая семья

Романо-германская правовая семья представляла собой первоначально  объединение лишь национальных правовых систем стран континентальной Европы таких как Испания, Италия, Германия, Австрия, Швейцария и др. Однако постепенно, в связи с растущим влиянием данных стран, начавшимся процессом колонизации, а также добровольной рецепцией римского права некоторыми странами, эта правовая семья распространилась по всему свету и стала одной из самых влиятельных правовых семей современности.

В юридической литературе романо-германская правовая семья может  именоваться также континентальной. Это обусловлено тем, что она берёт своё начало в Древнем Риме, в частности в римском праве. В рамках данной правовой семьи можно выделить два основных направления: романское, получившее наиболее яркое выражение и закрепление в Кодексе Наполеона 1804 года, и германское, оформившиеся на столетие позднее и закрепленное Германским Гражданским Уложением 1900 года.

В развитии романо-германской правовой семьи выделяют три основных этапа.

Первым этапом считается  период до XIII века. В это время право характеризовалось пестротой и партикуляризмом, господством обычного права и «законов варваров», а также широким использованием кодексов, дигест и институций Юстиниана, которые постепенно начали приспосабливать к новым условиям жизни. На этом этапе развития европейской цивилизации право утратило для человека всякую ценность, а все общественные отношения регулировались либо силой государственного принуждения, либо христианской моралью.

Оформление романо-германской правовой семьи как таковой произошло  на втором этапе её развития. Уже  в XIII веке «за правом вновь были признаны его собственная роль и автономия». Право снова приобрело свою ценность и значимость в обществе. Это непосредственно связано с эпохой Возрождения, охватившей всю Европу. Пришло осознание величия культуры античности и, одновременно, обращение к этому наследию, в частности к праву Древнего Рима. Однако необходимо отметить, что в отличие от английского права, развитие которого было связано с усилением королевской власти и существованием централизованных королевских судов, континентальное право не являлось результатом утверждения политической власти. Именно это является особенностью и одним из основных отличий в становлении и развитии самых крупных и влиятельных правовых семей современности. На данном этапе изменилось не только представление о праве, но и отношение к нему. Начинают формироваться и закладываться основные принципы гуманного и справедливого права, постепенно оформляется и развивается теория естественного права.

Третий период в развитии романо-германской правовой семьи связан с развёртыванием законотворческой и кодификационной деятельности. Он начинается ещё в XVIII веке и продолжается и в настоящее время. Данный период ознаменован многочисенными революциями, в результате которых феодальное право не было полностью отменено, оно просто наполнялось новым, буржуазным содержанием. Именно на этом этапе закон становится первостепенным источником права, оставляя далеко позади правовые обычаи, судебные прецеденты и юридические доктрины. В этот период в противовес теории естественного права зарождается позитивизм, который отождествляет право с законом и под правом понимает выражение воли государства. В это время был принят ряд важнейших документов в различных областях права, а также были разработаны и введены в действие конституции как основные законы государства, имеющие высшую юридическую силу по отношению к другим нормативно-правовым актам государства. Именно на данном этапе произошлло оформлением национальных правовых систем .

Одной из особенностей данной правовой семьи является её тесная связь с римским правом. Однако нельзя говорить о полной его рецепции, просто вновь было восстановлено «уважение к праву, понимание его значения для обеспечения порядка и прогресса общества» . Основой при формировании романо-германской правовой семьи послужила общность культуры западноевропейских стран. Главная же роль в распространении новых идей и возрождении права принадлежала университетам, а в первую очередь, Болонскому университету права в Италии. Университеты показали ценность права и ту незаменимую роль, которую оно призвано играть в обществе. В этом заключается ещё одна черта данной правовой системы: она имеет выраженный доктринальный и концептуальный характер. Это выражается и в том, что юридические доктрины и работы учёных-юристов могут выступать в качестве полноценного источника в семье континентального права. Кроме того, возрождение изучения римского права означало применение терминов римского права, были восприняты его структура и основные понятия: деление права на публичное и частное, классификация прав на вещные и личные, понятия пользования, сервитута, давности, представительства, найма и др.

Во всех странах, относящихся  к романо-германской правовой семье, принято деление права на публичное  и частное, а также отраслевое деление (конституционное, административное, гражданское, уголовное, трудовое, семейное и др.). Основным критерием классификации правовых систем на публичное и частное право является интерес. Согласно римскому праву, под частным правом следует понимать систему правовых норм, регулирующих отношения, в которых преимущественно реализуются индивидуальные интересы их участников, тогда как публичным правом именуют систему правовых норм, через которые реализуется интерес общества в целом. Однако данное деление весьма условно, поскольку публичное право нередко проникает в сферу частного, и наоборот. Это можно проследить на примере правовых систем различных стран, принадлежащих к романо-германской правовой семье. Так, в правовой системе Франции к публичному праву относят конституционное право, административное право, финансовое и международное публичное право; к частному – все остальные отрасли (трудовое, процессуальное, коммерческое, уголовное и др.). В правовой же системе Германии классификация значительно отличается: к публичному праву, кроме перечисленных выше, относят также уголовное и уголовно-процессуальное, гражданско-процессуальное и церковное право. Однако, несмотря на все различия между национальными правовыми системами различных стран, следует отметить тенденцию усиления роли публичного права.

В романо-германской правовой семье нет единого определения  источников права и единого о  них представления. Одним из традиционных различий романо-германского и англосаксонского права всегда было и остается то, что первое по своей природе и характеру является статутным правом во главе с законом, а второе — судейским, прецедентным правом.

Общими для всех правовых систем, входящих в романо-германскую правовую семью, являются такие источники  права, как:

1 нормативно-правовые акты во главе с законом;

2 обычаи, формирующие систему норм, именуемых обычным правом;

3 судебная практика, судебные прецеденты, которые являются доминирующими источниками права в англо-саксонской правовой семье;

4 международные договоры, которые некоторыми авторами считаются равными по юридической силе и по своему значению с конституционными законами;

5 общие принципы права, в соответствии с которыми должна строиться деятельность судебных и других государственных органов;

6 доктрины, с помощью которых вырабатываются многие принципы романо-германского права и в законодательном порядке создаются многочисленные нормы права, охватывающие в разных сферах поведение людей.

Романо-германская правовая семья отличается строгой иерархией  источников писаного права, доминирующее место в которой занимают нормативные правовые акты. Главная же роль в этой системе источников права отводиться закону. Следует также отметить, что закон в странах романо-германского права понимается не только как акт, исходящий от государства в лице уполномоченного органа власти, но и как некая совокупность, включающая в себя все правовые акты данного государства. Однако, несмотря на это, закон никогда не отождествляется с правом, а законопорядок, т.е. точное выполнение всех требований и обязательств, прописанных в законе, не приравнивается к правопорядку. Учитывая всю значимость закона, это не говорит о беспредельном характере его возможностей, поэтому и создаётся судебный контроль за конституционностью принятых законов. Именно Конституция занимает верхнюю ступеньку в иерархии нормативных правовых актов, она выступает в роли Основного Закона государства и обладает высшей юридической силой по отношению к другим источникам права. Во всех странах романо-германской правовой семьи есть писаные конституции, за нормами которых признается высший юридический авторитет.

В семье романо-германского  права правовую норму понимают одинаково, в континентальном праве она  перестала выступать лишь как  средство решения конкретного случая. Она понимается как правило поведения, обладающее всеобщностью и имеющее более серьезное значение, чем лишь ее применение судьями в конкретном деле.

По мнению Рене Давида, правовая норма – это продукт  размышления, основанного частично на изучении практики, а частично на соображениях справедливости, морали, политики и гармонии системы, которые могут ускользнуть от судей. Правовая норма романо-германской правовой семьи является чем-то средним между решением спора — конкретным применением нормы — и общими принципами права . Искусство юриста в странах романо-германской правовой системы состоит в умении найти нормы и сформулировать их с учетом необходимости указанного равновесия. Нормы права не должны быть слишком общими, так как в этом случае они перестают быть достаточно надежным руководством для практики; но в то же время нормы должны быть настолько обобщенными, чтобы регулировать определенный тип отношений, а не применяться, подобно судебному решению, лишь к конкретной ситуации.

Для романо-германской правовой семьи характерна значительная кодифицированность нормативных актов. Кодификация придает праву некую определенность и ясность, значительно облегчает его практическое использование. Кодификация позволяет упорядочить действующее законодательство, избавиться от изживших себя, но укоренившихся повсюду нормативно-правовых и иных архаизмов. Кодификация в странах романо-германского права имеет глобальный характер и охватывает почти все отрасли и институты права. Она выступает в качестве своеобразной юридической техники и позволяет чётко и систематизировано изложить нормы отдельного вида общественных отношений. Высокий уровень нормативно-правовых обобщений является одной из признаков романо-германского права.

                   АНГЛОСАКСОНСКАЯ ПРАВОВАЯ СЕМЬЯ

Англосаксонская правовая семья является одной из старейших и самых влиятельных правовых семей современного мира. Она действует на территориях Великобритании, США, Канады, Австралии, Новой Зеландии, Индии и других государств. Англосаксонская правовая семья в юридической науке может именоваться как семья «общего права».

Однако это понятие  употребляется в нескольких значениях. Так, в широком смысле под «общим правом» понимают совокупность национальных правовых систем, входящих в правовую семью англосаксонского права. При этом "общее право" в данном значении рассматривается как правовая семья, противостоящая семье континентального или романо-германского права. В узком смысле "общее право" рассматривается как составная часть правовой семьи англосаксонского права, сложившаяся из решений королевских судов. В этом значении "общее право" противостоит исходящему от парламента страны так называемому "статутному" праву, а также «праву справедливости». Некоторые ученые, преимущественно английские историки, негативно относятся к употреблению термина «англосаксонская правовая семья». Так как англосаксонским называлось право, существовавшее в Англии до нормандского завоевания и характеризовавшееся широким использованием «варварских законов» . Для того чтобы понять, что имеют в виду, употребляя термин «семья общего права», необходимо обратиться к истории и рассмотреть этапы становления и развития английского права.

В научной литературе всю историю английского права  подразделяют на четыре основных периода.

Первый период предшествовал  нормандскому завоеванию 1066г., ещё его иногда называют периодом англосаксонского права. Данный этап характеризуется широким использованием обычного права, появлением «варварских правд», а также партикуляризмом.

Зарождение и становление  непосредственно «общего права» происходит уже на втором этапе. Возникновению общего для всей страны права способствовала судебная реформа Генриха II Плантагенета (1154-1189 гг.). Создавалась система разъездных королевских судей, которые на местах решали конкретные вопросы и споры. Вынесенные ими решения становились в последующем обязательными для аналогичных дел. В XII-XIV веках общее право достигло пика своего развития, однако в связи с сложной процедурой и загруженностью судов возникает альтернативное право – «право справедливости», осуществляемое лордом-канцлером, который выносил решения единолично, в короткие сроки, без всякого формализма и сложных процедур.

Третий период (1485-1832 гг.) характеризуется дуализмом и  противостоянием двух параллельно  существовавших судебных систем –  общего права и права справедливости.

Четвёртый этап начинается с 1832 года и продолжается по настоящее  время. В середине XIX столетия судебная система Англии претерпела значительные изменения: суды общего права были объединены с судами справедливости – таким образом, сформировалось единое право. Благодаря реформе 1873-1875 гг. был устранён дуализм английского права, существовавший на протяжении нескольких веков. На современном этапе английское право характеризуется усилением роли и значимости законодательных актов, наблюдается его сближение с семьёй континентального права .

Теперь же остановимся  подробнее на чертах, свойственных семье «общего права» и отличающих её от иных правовых семей.

Во-первых, англосаксонское  право является «судейским правом», т.е. оно создавалось и создаётся судьями, его развитие было связано с усилением королевской власти и существованием централизованных королевских судов. Именно судебные решения по конкретным вопросам составляют основу «общего права».

Во-вторых, исходя из вышесказанного, можно легко предугадать следующую отличительную черту англосаксонского права: оно развивалось не в университетах учеными-юристами, а практиками. Отсюда отсутствие той концептуальности и доктринальности, свойственной романо-германскому праву. А также необходимо отметить то, что «общее право» не восприняло римское право, в этом одна из основных его отличий от континентального права, которое базируется на рецепции права Древнего Рима.