Правовой обычай и другие источники права

СОДЕРЖАНИЕ

 

ВВЕДЕНИЕ………………………………………………………………………..2

 

1.Понятие источника  (формы) права………………………………….…………3

2.Виды источников права………………………………………………………...5

3.Нормативно- правовой акт……………………………………………………..7

4.Судебный и административный прецедент…………………………….........27

5.Правовой обычай и другие источники права………………………………...30

 

ЗАКЛЮЧЕНИЕ………………………………………………………………….40

 

СПИСОК ИСПОЛЬЗОВАННЫХ ИСТОЧНИКОВ……………………………41

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

ВВЕДЕНИЕ

 

Будучи одним из фундаментальных  понятий теории государства и права, источник права сам по себе и в соотношении с другими, сопредельными категориями и понятиями, в особенности с формой права, имеет большое теоретическое и практическое значение. Именно поэтому римские юристы, а именно Тит Ливий, назвавший законы XII таблиц источником всего публичного и частного права, а затем и последующие поколения правоведов неизменно уделяли этому понятию повышенное внимание.

Потребность в анализе  форм (источников) права как самостоятельных  категорий современной теории государства и права обусловлена необходимостью поиска внешнего выражения права как социального явления. «При этом форма (источник) права характеризует связь права с государством как способ выражения государственной воли или как способ, которым правилу поведения придается государственной властью общеобязательная сила».

Конкретизация понятия  «форма (источник) права» в современной  теории государства и права осуществляется в нескольких аспектах:

в материальном смысле под  формой (источником) права понимаются экономические, социальные условия жизни общества, которые определяют государственную власть и выступают правообразующей силой общества;

в идеологическом смысле — понимаются совокупность идей, правосознание, концепции, политико-правовые воззрения  и т.п.;

форма (источник) права как способ внутренней структуризации и закрепления правовых велений рассматривается в виде внутренней формы права;

в формально-юридическом  его значении форма (источник) права  есть совокупность способов возведения в закон воли политических сил, стоящих у власти, именно здесь выделяют такие разновидности источников, как юридический прецедент, правовой обычай, нормативно-правовой акт и нормативный договор;

форму (источник) можно  рассматривать как источник познания права (исторические памятники права, данные археологии и т. д.)

После рассмотрения терминологического аспекта проблемы источников (форм) права следует обратить внимание на их классификацию и видовую  характеристику.

Таким образом, курсовая работа будет посвящена различным  источникам права, существующим на протяжении уже многих лет, таким как: нормативно-правовому акту, юридическому прецеденту, нормативному договору и правовому обычаю, раскрытию понятий "источники права" и "формы права". Более подробно будут рассмотрены виды источников права, их особенности, а также принципы права как основополагающие идеи права, которые так же являются источниками права во многих правовых системах. В своей работе я постараюсь осветить данные темы.

 

1. Понятие источника (формы) права

 

Понятие источника (форма) права существует много веков. Столетиями его толкуют и применяют правоведы всех стран.

Право – система общеобязательных правил поведения (норм), установленных или санкционированных компетентными государственными органами, а также принимаемых на референдумах в целях регулирования общественных отношений и выражающих первоначально волю определенных классов, а по мере стирания социальных различий и демократизации общества – большинства народов с учетом интересов меньшинства, реализация которых обеспечивается государством.

Одним из основных признаков  права является его формальная определенность, т.е. право должно быть выражено в  определенной форме. Пока правила поведения  не выражены вовне, они не обязательны  к исполнению.

Таким образом, под формой права понимается «объективированное закрепление и проявление содержания права в определенных актах государственных органов, решениях судов, договорах, обычаях и иных источниках».

В литературе по теории государства  и права выделяют внешнюю и  внутреннюю формы права. Внутренняя форма права – это его структура и связи. К ней надо отнести систему права, горизонтальную и вертикальную структуры соподчиненности всех её элементов. Внешнюю форму правовые нормы приобретают в результате принятия их субъектами правотворчества в порядке, предусмотренном законодательством.

Понятия «форма права» и  «источник права» тесно взаимосвязаны, но не совпадают. Решение данного  вопроса не является для отечественных  и зарубежных авторов делом вчерашнего, а тем более – сегодняшнего дня. Еще в начале ХХ века термин «источник права» принимался по разному, и по поводу его велись различные споры. «Между тем споры основаны на недоразумении: нет ничего проще устранить эти недоразумения и согласиться на счет общего понимания термина, которым столь часто пользуется наука», - писал И.В. Михайловский. Ряд ученых дополняет, уточняет определение источника права. Так, юридическим источником признаются официальные формы выражения и закрепления (а также изменения или отмены) правовых норм, действующих в данном государстве, другие считают, что это способы выражения и доведения решений правотворческих органов о принятии соответствующих норм права до заинтересованных лиц.

Обобщив мнения ученых, можно  дать определение. Источник права –  форма внешнего выражения и закрепления содержания правовых норм.

В каждой правовой системе  мира преобладают свои определенные источники права. Так, для англосаксонской  правовой системы характерным источником является правовой прецедент, в романо-германской правовой системе преобладает нормативно-правовой акт.

В литературе дается классификация  источников права, под которой понимается разделение источников права на определенные виды по различным критериям. По форме  внешнего выражения правовых норм выделяют следующие источники права: правовой обычай; нормативно-правовой акт; правовой прецедент; нормативно-правовой договор. Кроме данных источников по форме внешнего выражения правовых норм признаются: международные договоры РФ и общепризнанные принципы и нормы международного права, правовая доктрина, принципы права.

Перечисленные источники  можно классифицировать и по другим критериям. «В частности, различают  официальные источники права (нормативно-правовые акты, правовой прецедент, нормативно-правовые договоры) и неофициальные источники (правовой обычай, принципы права); письменные источники права (нормативно-правовой акт, правовой прецедент) и неписьменные (правовой обычай)». /6/

Исходя из данной классификации  источников права можно сгруппировать  их в следующие виды:

• Правовой обычай.
• Судебный (правовой) прецедент.
• Правовая доктрина.
• Нормативно-правовой договор.
• Нормативно-правовой акт.

 

 

 

2. Виды источников права

 

Юридическая наука главным  образом изучает именно источники  права в формально-юридическом  смысле (иначе — формальные источники  права, юридические источники права, формы права).

К основным формально-юридическим  источникам права относятся нормативно-правовой акт, правовой прецедент и правовой обычай. Помимо указанных в юридической  науке встречаются такие источники  права как юридическая доктрина и нормативно-правовой договор.

Под обычаем как разновидностью социальной нормы понимается  правило  поведения, сложившееся на основе постоянного  и единообразного повторения данных фактических отношений, ставшее  привычным и признаваемым обществом. Правовым обычай становится после официального одобрения государства.

Правовой обычай — общеобязательное правило поведения, соблюдаемое в установленных случаях субъектами права в силу целесообразности, традиции или привычки и обеспечиваемое мерами государственного принуждения.

Правовой обычай является исторически первым источником права. Правовые системы в основу которых  были положены определенным образом  систематизированные обычаи, получили название систем обычного права. Древнейшими  памятниками обычного права являются своды обычаев – Законы Хаммурапи, Законы Ману, Русская правда и т.д.

Правовой обычай прямо  не закрепляется в действующем законодательстве. Однако для применения обычая в качестве правовой нормы, регулирующей конкретное общественное отношение, необходима отсылка в нормативно-правовых актах на допустимость применения правового обычая. Примером этому могут служить статья 5 Гражданского кодекса РФ, определяющая возможность применения обычаев делового оборота.

Судебный прецедент — решение суда по конкретному юридическому делу, являющееся обязательным для судов той же или низшей инстанции при решении аналогичных дел.

Судебный прецедент  применяется, главным образом, в  странах англо-саксонской правовой семьи. Прецедентное право является неотъемлемой частью такой системы. Более того, возможность решения дел по аналогии определяет ее специфику.

Нормы, вырабатываемые в  результате прецедента, являются, в  конечном счете, прямым отражением общечеловеческих ценностей, проверенных временем.

Несмотря на возрастающую роль нормативно-правовых актов, авторитет прецедента не утрачивается с течением времени. Фактическая сила прецедента с годами даже возрастает и компетентные суды не склонны их пересматривать.

Примером фактического применения судебного прецедента  (хотя юридически этот источник права в России не может быть использован) в нашем государстве могут служить решения Конституционного Суда Российской Федерации по вопросам толкования Конституции РФ или признания положений Законов противоречащими Конституции РФ.

Основным источником российского права является нормативно-правовой акт. Подавляющее большинство существующих в обществе норм закреплено именно в нормативно-правовых актах.

Нормативно-правовой акт — это официальный документ, исходящий от компетентного органа, принятый в установленном порядке, содержащий правовые нормы, обеспечиваемый силой государственного принуждения./8/

 

 

3.Нормативно-правовой акт

 

Нормативно правовой акт считается самой совершенной формой современного позитивного права и наиболее распространенным его источником. В научной и учебной литературе нормативно-правовому акту даются разные определения, но суть их, в общем-то, одна.

Нормативно-правовой акт - это официальный, письменный документ, изданный органом государства, в  пределах установленной компетенции, направленный на введение в действие правовых норм, на изменение существующих, либо их отмену.

Нормативно-правовые акты - основной источник права не только в Российской Федерации. Они стали  таковыми в настоящее время практически  во всех правовых системах мира, даже там, где исторически господствовал правовой обычай и судебный (правовой) прецедент.

По сравнению с правовым обычаем и судебным (правовым) прецедентом  нормативно-правовой акт как источник права обладает большими преимуществами:

• исходит от строго определенных правотворческих органов и лиц, наделенных строго определенной компетенцией;
• принимается в четко обозначенном порядке;
• имеет установленную форму и реквизиты, порядок вступления в силу и сферу действия;
• может быть быстро изменен в зависимости от социальных потребностей.

Нормативно правовым актам присущ ряд особенностей. Они, во-первых, они имеют правотворческий характер: в них нормы права устанавливаются, либо изменяются, либо отменяются. Нормативно правовые акты – это носители, хранилища, жилища правовых норм, из них мы черпаем знания о правовых нормах. Во-вторых, нормативно правовые акты должны издаваться только в пределах компетенции правотворческого органа, иначе по одному, и тому же вопросу в государстве будет существовать несколько нормативных решений, между которыми возможны противоречия. B-третьих, указанные акты всегда облекаются в документальную форму и должны иметь следующие реквизиты: вид нормативно правового акта, его наименование, орган, его принявший, дату, место принятия акта, номер. Письменная форма способствует достижению единообразного понимания требований юридических норм, что очень важно, поскольку за их неисполнение возможно применение санкций. В-четвертых, он должен соответствовать Конституции РФ и не противоречить тем нормативно правовым актам, которые имеют по сравнению с ним большую юридическую силу. В-пятых, все нормативно правовые акты обязательно подлежат доведению до сведения граждан и организаций, т. е. опубликованию, и лишь только после этого государство имеет право требовать их неукоснительного исполнения, исходя из презумпции знания закона, и налагать санкции.

Нормативно правовой акт – это «кирпичик действующей  в стране системы законодательства». В Конституции Российской Федерации 1993 года установлены следующие виды правовых актов: «Конституция», «федеральный конституционный закон», «федеральный закон», «закон», «правовые акты», «нормативно-правовые акты», «указы», «постановления», «распоряжения», «решения», «акт», «международные договоры», «устав», «договор», «соглашение». Фактически, здесь перечислены все виды нормативно-правовых актов, которые в своей совокупности и составляют законодательство страны. Однако, это не механическая совокупность актов, а некоторая их система, поскольку массив нормативно-правовых актов время от времени специально упорядочивается.