Основные концепции правопонимания

    Изменение  фундаментальных  представление  о  праве,  лежащих  в  основе  социологии  права  как  юридической  дисциплины,  влечет  за  собой  принципиальную  переоценку  ее  научной  парадигмы.  На  первый  план  выходят  проблемы  социальной  обусловленности  права  и  легитимности  законодательных  решений11,  правовых  начал  общественной  жизни,  объективной  природы  права,  генезиса  права  и  других  социальных  регуляторов  в  рамках  складывающийся  в  обществе  системы  нормативной  саморегуляции  и  выявления  фактических  норм,  которые  по  своей  правовой  природе  и  регулятивно-правовому  значению  нуждаются  в  их  законодательном  закреплении,  поиска  эффективных  средств  и  форм  разрешения  социальных  и  политических  конфликтов  на  базе  правого  способа  согласования  различных  интересов и т.д. При  этом,  разумеется,  не  утрачивает  своего  научного  и  практического  значения и изучение  эффективности  действующего  законодательства. Но эффективность  закона  должна  трактоваться  уже  не  как  степень  достижения  внешних  по  отношению  к  праву  политических,  экономических,  идеологических и т.п.  целей,  а  прежде  всего  как  его  способность  быть  всеобщей  интегративной  формы  согласование социальных  интересов,  обеспечивающей  снижения  уровня  социальных  конфликтов  и  гарантирующей  максимально  возможную  меру  свободы  людей (по  общему  для  всех  правовому  основанию)  в  соответствующих  сферах  общественной  жизни12.

 

 

1.4. Cоциологическое  направление  в   праве и  различные  учения  этого  направления.

 

 

В противоположность позитивизму представители  социологического направления―“социологической  юриспруденции”― обращаются  к  условиям функционирования  действия  права, и  процесса  его  реализации. Поэтому  иногда  это  направление  именуют  функционализмом.

Государственное  предписание ― это  лишь  малая  часть  права,  его  основную  часть  составляет  «живое  право».

Отсюда  вытекало, что  судьи  не  связаны  жестко  государственным  предписанием, в  особенности, если  имеется  пробел  или  предписание  устарело. Судьи  могут  и  должны  отыскивать “живое  право„ и  на их основе  выносить  решения.

Таким  образом,  обосновывалась  усмотрение (отсюда и движение “свободного  права”). Представители  этого  движения  фактически  уровняли  судью  с  законодателем,  наделили  его  правом  правотворческой  функцией.

В  Западной  Европе  социологическая  школа  права получила  обоснование  в  начале  XX века, в работах  Е. Эрлиха.  Теория  права,  по  его  мнению, должна  изучать  право  эмпирически, в  связи  с  другими  социальными  явлениями.  Исходная  точка  права  лежит  не  в  законах, а  в  самом  обществе.  Поэтому  источник  познания  права — это в  первую  очередь  изучение  жизни  и  документов  конкретного  осуществления  права (сделки, договоры, судебные  решения и  др.).  Само  право  нужно  понимать  не  как  систему  абстрактных  норм, а  как  живой  порядок,  как  сеть  конкретных  правоотношений. Право  никогда  целиком  не  содержится  в  текстах  законов. Более  того,  право,  зафиксированное  в  законе, и  право,  фактически  складывающееся  на  практике,  существенно  отличаются  друг  от  друга. Живое  право, повторял  Е Эрлих,  отличается  от  общественной  солидарности,  поэтому  оно  стоит  над  государством,  обязательно  для  него. Законодатель  только  констатирует  правовые  нормы,  но  не  создает их.

Отсюда ― отказ от непререкаемого авторитета закона, требования  свободы  судейские  усмотрения.  Эта  теория  ведет  к  фактическому  расширению «правотворческих» функций судьи и принижению роли  закона, поскольку судья не связан юридическими нормами и может, по  своему усмотрению, основываясь лишь на собственной интуиции, решить то или иное дело. 

Вместе с тем при социологическом подходе наблюдается  попытка  исследовать сущностные вопросы права с помощью структурно–функционального анализа. В отличие от формально–догматической  трактовки права как системы нормативных предписаний,  установленных государством, право понимается как хотя и  относительно  самостоятельный, но все же лишь один из многих  факторов  социальной  действительности.  Социологический  подход  с  его  структурно–функциональным  анализом  позволяет  исследовать  сущность  права,  его  социальное  назначение  в  многоаспектном  плане, во  взаимосвязи  с  другими  элементами  сложной  социальной  структурой  общества,  изучать  реальные  механизмы  действия  права.

    Таким образом, для социологической теории характерны:  функциональный подход к праву; выделение правоотношений в  качестве основных, наиболее существенных элементов права; «не сводимость» права к закону. Положительным моментом такого  подхода является стремление познать право, в действии, в процессе  функционирования, что дает сделать шаг вперед в развитии  социологии и психологии права. При этом исследования социальной  действительности, а само право рассматривается как инструмент  социальных  преобразований,  средства  достижения  согласия  между  интересами  различных  социальных  групп. Это  сближает  социологическую  теорию  права  с  так  называемой  солидаристской (социальной) концепцией  права.

    Основу  солидаристского  направления  или  социальной  концепции  права,  представляет  французский  юрист  Леон Дюги. Он  считает,  что  в  обществе  не  должно  быть  ни  права  коллектива  приказывать  индивиду  или  другим  гражданам.  Люди  должны  быть  подчинены  обязательной  для  всех  норме,  вытекающей  из  общей  солидарности.

Согласно  теории  Дюги,  каждый  член  общества  должен  осознать  свою  социальную  функцию,  установленную  правом,  проникнуться  идеей  необходимости  совершения  определенных  поступков, обеспечивающих  солидарность  всех  членов  общества. Право  выступает  как  выразитель  этой  солидарности,  инструмент,  охраняющий  « общие  интересы » всех  групп.

В  трактовке  Дюги  социальная  норма — это норма  поведения, прилагаемая  к  внешним  выражениям  общественной  жизни. Она  источник  человеческого  благополучия  и  стоит  выше  государства. Дюги  пишет: «Государство  подчинено  нормам  права,  как  и  сами  индивиды;  воля  властвующих  является  правовой  волей, способной  прибегать  к  принуждению  только  в  том  случае, если  она  проявляется  в  границах,  начертанных    нормой  права».  Правила  социальной  солидарности,  подчеркивает  Дюги, и  составляют  объективное  право,  которое  не  подчинено  государству, но  подчиняет  себе  государство13.

       Таким  образом,  социальная  концепция  права,  рассматривая  сущность  права,  представляет  его  как  средство  достижения  социальной  гармонии.  Она  направлена  на  поиск  правовых  средств, помогающих  устранить  возможные  социальные  конфликты,  обеспечить  порядок  в  обществе,  стабильность  и  устойчивость  самой  общественной  системы. Это  предполагает  рассмотрение  права  не  обособленно, а  наряду  с  другими  элементами  социальной  действительности — экономикой, политикой, моралью – в  их  функциональной  взаимообусловленности  и  взаимозависимости. Отсюда — акцент  на  социальные  функции  права  в  обществе,  например, как  средства  устранения  возможных  социальных  конфликтов,  решения  иных  социальных  проблем, распределенного  механизма  в  экономических  процессах. Иными  словами,  наблюдается  ориентация  права  на  социальные,  общедемократические  ценности.

       

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

1.5.  Появление  юридического  позитивизма и общее  понятие о нормативном  правопонимании

 

 

Юридический позитивизм возник в начале XIX века, когда буржуазия достаточно упрочнила  свои экономические и  политические  позиции, в  период  относительно мирного  развития  капитализма, свободной конкуренции. Юридический позитивизм отражал уверенность буржуазии в незыблемости созданного строя, в  могуществе  ее  государства и права. Буржуазия  видела  в своем праве  фактор стабилизации, порядка, эффективное орудие против нарастающего рабочего движения.

Позитивизм отрицал «естественное право», которое рассматривалось  как заблуждение  умов, ведущее  к  нарушению  порядка.  По  теории  юридического  позитивизма  право ―это факт реальности (позитивный факт). Всякое  позитивное  право  происходит  от  власти. Право ― приказ  власти, поддержанный  санкцией  принуждения. Право  есть  результата  только  правотворческой  функцией  государства, независимо  от  экономических  и  классовых  отношений.

Сущность  права  с  точки  зрения  позитивизма не  нуждается  в  иных  обоснованиях, кроме факта  своего  существования.  Право,  по  мнению  К. Бергбома, является  основой  любого  строя.  Позитивисты  отрывают  истоки  права  от  экономических  и  классовых  отношений.  Свою  задачу  они  видят  в  описание  права, формально – логического  исследования  его догмы.

В рамках  юридического  позитивизма  создается  концепция  правового  государства.

Позитивное  право  вырастает  из  общественного  правосознания,  в  том  числе  и  из  имеющихся  в  обществе  правовых  идей  и  представлений,  тех  или  иных  устоявшихся  жизненных  правил и  обычаев, но  это  отнюдь  не  означает,  что  следует  признавать  действующим  юридическим  правом  все, что  имеет  правовое  значение. Такое  широкое  понимание  права  под  предлогом  несводимости  права  к  закону  вольно  или  невольно  допускает  отход  от  законности,  ослабляет  роль  и  авторитет  закона  в  обществе.  

Идеи  позитивизма  присущи  современной  буржуазной  юриспруденции  в  разных  вариантах. Одним  из  направлений  современного  позитивизма  является  нормативизм.

Сторонники  нормативистского  направления  утверждают, что  государство  есть  лишь  результат  действия  норм  права, а само  право  рассматривают  как  совокупность  норм, содержащих  правила  “должного  поведения ”. Право  в  нормативном  понимание это  государственная  воля  общества  проявляется  вовне, выступает  в  реальной  жизни  не  иначе, как  система  официально  признаваемых  и  действующих  в  данном  государстве юридических  норм  в  их  материалистическом  понимание. Нормативисты  ограничивают  задачу  юридической  науке  формально – догматическим  анализом  правовой  нормы, изучения  лишь  внешнего  ее  строе (структуры). Тем  самым  в  известном  смысле  игнорируется  содержание  правовой  нормы, ее  связь  с  действительностью, с  материальными  условиями  жизни  и  интересами  индивидов.

В  специальной  литературе  эту  систему  юридических  норм  принято  называть  правом  в  объективном  смысле  (объективном  правом). Имея  в  виду, что  оно, будучи  государственной  волей  общества  не  зависит  от  воли  отдельных  индивидов  и  не  приурочено  к  какому  либо  определенному  субъекту, в  отличие  от  права  в  субъективном  смысле (субъективное  право),  как  права  того  или  иного  участника  правоотношения  либо  совокупность  таких  прав.

Признавая  право  сложным  явлением, имеющие  разнообразные  связи  с  политикой, экономикой, культурой,  сторонники  нормативного  подхода включают  в  понятие  права  лишь  главные,  существенные, по их  мнению, признаки  и  основной  акцент  делают  на  таких  его  свойствах, как формальная  определенность, нормативность, обеспеченность  государственным  принуждением (принудительность). Право  рассматривается  как  система норм  и  соответственно  нормативность  права ― как  самое  существенное  его  свойство.

Собственно  нормативное  понимание  права, по  мнению  его  приверженцев,  не  исключает  рассмотрение  права  во  взаимодействие  с  другими  явлениями  общественной  жизни,  исследования  социального  механизма  формирования  и  действия  права  в  обществе,  признания  общечеловеческих  ценностей  как  идейно – нравственной  основы  юридического  права  и  законодательства.

      

 

 

 

 

            

 

 

 

 

 

 

1.6.   Различные  учения  сторонников нормативистской   концепции  и  общий  вывод  по  данному  разделу.   

 

 

Вообще  нормативистская  теория  права  берет  свое  начало от  “категорического  императива”. И.Кант (1724-1804) как приверженец  нормативного  направления, сторонник  общего  требования «чистой» воли,  независимо  от  каких  либо  внешних  явлений. Под  воздействием  философии  Канта  она  выступает  в  XIX веке,  как  либеральная  нормативная  теория,  использующая  идеи  естественного  права  и  выводившая  права  из  нравственности,  способствовала  упрочнению  законности и  ограничению  судейского  усмотрению,  выдвинула  идею  правого  государства  в  смысле  самоограничения  власти  законом.

“ Поступай  внешне  так, чтобы свободное  проявление  твоего  произвола  было  совместимо  со  свободой  каждого,  сообразной  с  всеобщим  законом”14.   

Право,    следовательно,     подразумевает     свободу      индивидов (свободу  их  воли)   и   связанную  с    этой    свободой    возможность (и  необходимость  произвола,  столкновений  и  коллизий  различных  произвольных  действий и т. д.).  Право  и  есть  для  всех  общее  правило (совокупность  правил)  согласование  произвольных  коллизионных  действий  свободных  лиц. По  кантовской  концепции  смысл  и  назначения  права  в  том, чтобы  ввести  свободу  и  произвол  всех  индивидов (как  властвующих,  так  и  подвластных)  в  разумные  и  общезначимые рамки.

Право  касается  лишь  действий  и  обозначает  только  внешние  границы  общедоступного  поведения, т. е. иначе  говоря, выступает  по  существу  в  виде  запретов,  подразумевая  дозволенность  незапрещенного.

Такое  правопонимание  у  Канта  опирается  на  идею  моральной автономности  личности,  ее  абсолютной  самоценности,  ее  способности  самому  дать  себе  закон, знать  свой  долг  и  осуществлять  его.

Впервые  теоретические  положения  нормативизма  были  изложены Р. Штаммлером (1856-1938г.), в  его  работе  «Wirtschaft  und  Recht»,  в  которой  он  определяет  право,  как  внешнее  регулирование  социальной  жизни,  целью  которого  является  удовлетворение  потребностей  людей. Совместное действия  связанных  в  обществе  людей  он  называет  социальной  материей  или  хозяйством.  Определяя  соотношение  права  и  хозяйства, Штаммлер  пишет, что  оно  «представляет  отношение  формы  и  материала  общественной  жизни»15.  В  развитие  права  он  видит  развитие  самого  общества. «Закономерность  социальной  жизни  есть  закономерность  ее  правовой  формы,  уразумение  и  следование  основной  идеей  права, как  конечной  цели  человеческого  общества»16. Указанная  закономерность  проявляется  только  в  такой  социальной  жизни, регулирование  которой  осуществляется  в  интересах  свободы  каждого,  кто  находится  в  сфере  права.  Идеал  общества — это  общество «свободно  ходящих  людей», в  котором  всякий  считает  своими  объективно  правомерные  цели  другого. С  таким  регулирование  должен  согласиться  всякий  из  подчиненных  праву, если  он  принял  решение, свободное  от  чисто  субъективных  желаний,  но  соответствующее  закону,  считает  Штаммлер.