Механизм правового регулирования

    │                     Правоотношение                   │

    └──────────────────────────┬───────────────────────────┘

                               │

    ┌──────────────────────────┴───────────────────────────┐

    │          Акты реализации прав и обязанностей         │

    └──────────────────────────┬───────────────────────────┘

                               │

    ┌──────────────────────────┴───────────────────────────┐

    │        Охранительный правоприменительный  акт         │

    │               (факультативный элемент)               │

    └──────────────────────────────────────────────────────┘

Отметим, что в классическом представлении о механизме правового регулирования не ясно, нужно ли учитывать и выделять непосредственный процесс создания норм права, регулирующих деятельность субъектов правоотношений. По нашему мнению, это важный вопрос, так как в теории права имеются отдельные аспекты (взгляды) на механизм правового регулирования, выраженные в том, что в механизм правового регулирования включается правотворчество. Об этом свидетельствует следующее.

М.Н. Марченко в своей работе объединил правотворчество и реализацию норм права в отдельную главу и выделил в ней виды, принципы правотворчества, законодательную процедуру и ее основные стадии, формы реализации норм права, применение права, толкование правовых норм18.

А.С. Пиголкин, А.Н. Головистикова, Ю.А. Дмитриев19, а также Л.А. Морозова20 выделяют стадии механизма правового регулирования, среди которых формирование нормативной основы, включая процесс создания и общее действие юридических норм.

Н.И. Матузов, А.В. Малько указывают формулирование правила поведения как первую стадию механизма правового регулирования. Элементом на этой стадии является норма права21.

Анализируя работы указанных выше правоведов можно выделить общие стадии механизма правового регулирования, это создание норм права (правотворчество), применение этих норм в определенной сфере общественных отношений (применение права) и реализация созданных норм права (реализация права).

С учетом имеющихся в теории права определений понятий «применение права» и «реализация права» классическое представление о механизме правового регулирования утрачивает свою актуальность, и поэтому механизм правового регулирования надо рассматривать шире. Необходимо учесть, что в настоящее время у личности возникает потребность в необходимости знать, почему создается норма права, которую личность должна исполнять.

Поэтому в механизме правового регулирования целесообразно рассматривать создание норм права, порядок их применения и реализации как взаимозависящие стадии, следующие одна за другой. При этом каждая стадия механизма правового регулирования является активным процессом, так как предполагает деятельность определенных субъектов правоотношений, наделенных соответствующими полномочиями для достижения конкретного результата.

По нашему мнению, механизм правового регулирования должен включать процесс создания норм права, их применение и реализацию, а также контроль их эффективности, что позволяет считать механизм правового регулирования процессуальной системой. Такое представление о механизме правового регулирования позволит четко отделить его от имеющихся в теории права представлений о правовом регулировании. Мы считаем, что «механизм правового регулирования» и «правовое регулирование» - понятия теоретические, содержащие разную суть22.

Глава 2. Предмет и способы правового регулирования

2.1 Предмет механизма правового регулирования

Общеизвестно, что в юриспруденции с определения предмета правового регулирования начинается любое учебное пособие, посвященное отдельной отрасли права. Например, в учебнике по международному частному праву под предметом международного частного права понимаются частноправовые отношения международного характера23. Предмет гражданского права составляют общественные отношения, поэтому «понятие предмета тесно связано с вопросом о том, какие общественные отношения регулируются нормами гражданского права. Без ответа на данный вопрос трудно понять, что же представляет собой гражданское право России»24. Согласно общепринятому в отечественной теории права определению, понятие «предмет правового регулирования», как и в отраслевых юридических дисциплинах, означает общественные отношения. Такого мнения придерживается большинство ученых, среди которых В.В. Лазарев25, М.Н. Марченко26 и др.

Особое мнение относительно предмета правового регулирования высказывал В.Д. Сорокин, впервые предложив рассматривать в качестве предмета правового регулирования единый предмет для всей системы права в целом27. Некоторые ученые понимают под предметом правового регулирования не общественные отношения, а поведение субъектов, усматривая главное назначение юридических норм в программировании поведения людей, а правовое регулирование понимают как результат реагирования субъектов на правовое воздействие28.

Представляется, что, несмотря на некоторые расхождения в определении понятия «предмет правового регулирования», какие-либо серьезные противоречия в отечественной теории права на этот счет отсутствуют. Поскольку, как обоснованно отмечает А.В. Поляков, право (если под правом понимать созданные государством нормативы поведения) воздействует на поведение и регулирует поведение субъектов, при этом именно поведенческие акты лежат в основе общественного отношения. Поэтому не будет ошибкой считать, что предметом правового регулирования являются общественные отношения, которые регулируются через поведение субъектов социального взаимодействия29.

Практически в любом учебнике по общей теории права предмет правового регулирования отвечает на вопрос, что регулируется правом, и в него входят те общественные отношения, которые «объективно могут быть урегулированы правом». Например, по мнению В.В. Лазарева, объектом правового воздействия могут становиться лишь те общественные отношения, которые имеют нормативный характер, т.е. типичны для данных условий, повторяемы, отличаются массовым (потенциальным или реальным) проявлением, поддаются государственно-правовому контролю, могут быть переведены на язык права, т.е. формализованы30. С точки зрения В.Д. Сорокина, в предмет правового регулирования входят те общественные отношения, которые объективно по целому ряду причин нуждаются именно в юридическом, т.е. единообразном воздействии на них со стороны государства, в юридическом регулировании которых общество и государство непосредственно заинтересованы31.

Таким образом, анализ сложившегося в отечественной теории права представления о понятии правового регулирования и его предмете показывает, что: а) правовое регулирование понимается в большинстве случаев как процесс регулирования общественных отношений при помощи норм права, создаваемых для этих целей государством; б) предмет правового регулирования составляют общественные отношения, которые объективно требуют правового опосредования. Как справедливо замечает Ю.И. Гревцов, традиционный ответ на вопрос в духе само собой разумеющегося воздействия права на общественные отношения представляется сегодня слишком общим и недостаточным32.

На Западе в теории и социологии права давно существует понятие юридизации общественных отношений, посредством которого ученые пытаются определить сферы, подлежащие правовому регулированию. Так, например, Ю. Хабермас определяет юридизацию общественных отношений как выход правового (законодательного) регулирования за пределы принципа господства права, охраняющего определенные области общественных отношений от вмешательства государства, деструктивный процесс, разрушающий природу этих отношений. По мнению Ю. Хабермаса, программы регулирования, принимаемые государством, вступают в конфликт с внутренней логикой существующих отношений, дезинтегрируя сферу регулирования; эффективность такого регулирования достигается ценой утраты эффективности социальных процессов экономического и культурного воспроизводства33.

Анализ современного научного представления о правовом регулировании показывает, что в большинстве случаев считается: в результате правового регулирования содержание фактического отношения изменяется, становится не фактическим, а правовым34. Предпосылки формирования данного подхода понятны: не конкретизируя круг общественных отношений, подлежащих правовому регулированию, и понимая под правовым регулированием только законодательное (государственное) регулирование общественных отношений, любым отношениям можно не просто придать обязательную правовую форму (санкционировать их), но даже установить их. Другими словами, в процессе правового регулирования общественных отношений может изменяться содержание регулируемого общественного отношения и даже порождаться новое. Между тем С.А. Муромцев утверждал, что по своему содержанию правовое отношение остается тем же фактическим. Оно отличается лишь своеобразным устройством среды - присутствием в ней особых защищающих (юридических) отношений. Но это обстоятельство изменяет пределы существования и содержание защищенного отношения, а не существо его35. Данная позиция обоснованна и заслуживает внимания, поскольку в действительности (если мы говорим о закреплении в правовом акте сложившихся в обществе нормативов поведения) посредством правового регулирования определяется только форма общественных отношений, а не изменяется их фактическое содержание, обеспечивается строгий порядок или направление, в котором следует разворачиваться общественному отношению, обозначаются правовые модели взаимодействия его участников.

В последнее время некоторые исследователи даже обосновывают существование фактических правовых отношений, противоречащих положениям действующего законодательства36. Также в научных кругах активно обсуждаются проблемы объективно образующихся в обществе поощрительных санкций, которые необходимо учитывать законодателю при моделировании правовых норм37. В отраслевых юридических науках стали появляться научные исследования, содержащие обоснованные сомнения ученых относительно того, что только государство осуществляет правовое регулирование общественных отношений38.

Как отмечал Ф.А. ф. Хайек, право старше законодательств, и, в отличие от самого права, которое не является изобретением, законодательство - сравнительно позднее изобретение39. Считаем данную позицию справедливой и полагаем, что государство может вовсе не создавать новых правил поведения и не выступать субъектом правотворчества, при этом осуществлять правовое регулирование путем закрепления уже сложившихся в обществе нормативов поведения. Очевидно, что, приспосабливаясь к обстоятельствам, человек действует по правилам, которые им не придуманы заранее, а вырабатываются в результате взаимодействия субъектов в общественных отношениях. Например, всем известные три закона собственности. Это не специально придуманные кем-то правила поведения, а те правила совместного существования в обществе, при несоблюдении которых сохранение в нем порядка станет невозможным. Государство, придавая им силу правовых норм (санкционируя их), тем самым принимает на себя обязанность защищать эти нормы и возникающие на их основе правовые отношения. Как утверждал Р. ф. Иеринг, право - это узаконенный порядок жизни и совокупность охраняемых государством правовых норм40.

Полагаем, то же можно сказать и о правовом регулировании. Различая по содержанию понятия «правовое регулирование» и «законодательное регулирование», первое не следует сводить только к государственному регулированию общественных отношений. В отличие от законодательного регулирования (регулирования, основанного на законе, законодательных положениях), правовое регулирование (регулирование с помощью права, правовых норм) представляет собой сложный процесс упорядочения общественных отношений при помощи норм права, которые как формируются в самом обществе, так и создаются государством в нормативно-правовых актах. А конкретизировать содержание понятия «предмет правового регулирования» можно, если рассмотреть его особенности во всех сферах, в которых осуществляется правовое регулирование: правообразование, законотворчество (нормотворчество) и реализация права.

Предметом правового регулирования в сфере правообразования выступают общественные отношения субъектов, в процессе которых формируются правовые нормы. Субъектами правового регулирования в сфере правообразования являются люди (группы, союзы, общности). Сделанный вывод может показаться непривычным, поскольку слишком прочно в сознании юристов укоренилось представление о том, что правовое регулирование - обязательно заранее обдуманное кем-либо (в основном государством), насаждаемое извне воздействие на общественные отношения при помощи специально создаваемых для этих целей норм права.

В отличие от правового регулирования в сфере правообразования, процесс упорядочения общественных отношений в сфере законотворчества (нормотворчества) представляет собой законодательное регулирование в общепринятом смысле слова. Однако понимание того, что правовое регулирование осуществляется еще и в сфере правообразования, обусловливает необходимость разграничения предмета правового регулирования в сфере законотворчества (нормотворчества) на две области: создание так называемых правил организации и санкционирование спонтанно формирующихся в обществе норм права. В области создания правил организации предметом правового регулирования выступают отношения по организации государственной власти (созданию и функционированию государственного аппарата, установлению компетенции государственных органов). Государство создает правила организации, осуществляя тем самым правовое регулирование. В области санкционирования спонтанно формирующихся в обществе норм права предметом правового регулирования являются сложившиеся, устойчивые общественные отношения, которые формируются в процессе правообразования. Но это не все общественные отношения, а лишь те, которые уже отработаны на практике и, в силу важности и значимости для общества выработанных в этом процессе норм права, требуют официального признания и защиты со стороны государства. Субъектами правового регулирования в сфере законотворчества (нормотворчества) выступают государственные органы.

Охарактеризовать круг общественных отношений, которые подпадают под правовое регулирование в сфере правореализации, - сложнее всего, однако он может быть установлен с учетом общей цели правового регулирования. Подчеркнем, что речь идет о реализации права, а не только правовых предписаний государства.

Конечная цель правового регулирования состоит в создании условий для эффективного функционирования права, признания обществом основополагающих правовых идей и адаптации права к современным потребностям его членов41. Следовательно, основными задачами правового регулирования в сфере реализации права являются не только реализация того правопорядка, который в словесной форме закреплен в государственно установленных предписаниях, но и обеспечение правовыми способами необходимых условий для реального действия норм права, сформированных на этапе правообразования. Таким образом, предмет правового регулирования в сфере реализации права можно охарактеризовать как отношения по созданию условий для воплощения в жизнь правовых предписаний, содержащихся в принимаемых государством нормативно-правовых актах, и отношения, в которых срабатывают сформировавшиеся в обществе нормы права - правовые конфликты (две области предмета). Одну из основных функций по урегулированию общественных отношений в сфере реализации права выполняют судебные органы. Отыскивая сформировавшиеся в обществе и отработанные на практике правила поведения, суд формулирует новые, по отношению к действующему законодательству, нормы права, осуществляя тем самым правовое регулирование и способствуя реализации права в собственном смысле слова. Исполнительные органы власти также принимают участие в правовом регулировании в сфере реализации права путем принятия нормативных правовых актов, способствующих реализации правовых предписаний, закрепленных на законодательном уровне (правила организации).