Контрольная работа по «Теории государства и права»

ЧОУ ВПО «Омская юридическая академия»

 

 

Контрольная работа

по теории государства и права

Вариант № 20

 

Выполнил:

Проверил:

 

 

 

 

 

 

 

                                                                        

 

 

Омск 2013

Содержание.

 

Задание 1. Проблема преемственности в праве                                            с. 3

Введение                                                                                                           с. 3

Глава 1. Понятие преемственности в праве                                                  с. 6

Глава 2. Понимания преемственности  в праве при осуществлении  реформ правовых и государственных институтов                                                   с. 13

Заключение                                                                                                     с. 17

Задание 2. Используя исторический способ, дайте толкование ст.20 Конституции Российской Федерации                                                          с. 19

Задание 3. Статья 220 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации «Требования к заявлению об установлении фактов, имеющих юридическое значение»                                                                                с. 22

Список литературы                                                                                       с. 25

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

Задание 1. Проблема преемственности в праве.

Введение

До недавнего  времени советская юридическая  наука основательно анализировала  влияние на право экономики, политики, морали, иных социальных явлений. О преемственности речи не было, потому, что господствовало мнение об исключительности, особом, принципиально новом характере социалистического права, ничего не имеющего общего с предшествующими типами и отвергающим их. Такой подход не прибавляет знаний о праве.

Преемственность в праве — заимствование правом того или иного государства положений  прошлых либо современных ему  правовых систем.

Преемственность — необходимый элемент закона отрицания, одного из основных законов диалектики. Процесс отрицания включает два неразрывно связанных между собой элемента: а) устранение старого отжившего или не отвечающего изменившимся условиям; б) сохранение старого положительного, ценного, того, что необходимо для прогрессивного развития.

За период своего существования и развития право  накопило немало из того, что в полной мере относится к достижениям  человеческой цивилизации. Не воспользоваться  этим наследием — значит, сделать  шаг назад в поступательном правовом движении.

Становление новой постсоциалистической государственности и проведение радикальных экономических, социальных, политических и правовых реформ в России проходит в сложных условиях. На современном этапе исторического развития необходимо осмыслить глубинные причины социально-политических процессов.¹

Сегодня обществу и стране приходится одновременно решать сложный  комплекс старых и новых проблем, связанных с тяжелым наследием  самодержавного и тоталитарного  прошлого и трудным путем к  постсоциалистическому будущему. Опыт прошлого подсказывает: главная задача в сложившихся условиях состоит в том, чтобы быстро, последовательно и эффективно использовать то благоприятное мирное время, которое отпущено на реформы в России. Что позволит предотвратить угрозу очередного сползания страны в ситуацию насилия и новой диктатуры.² Этот трудный путь к свободе и праву в условиях России усложнен рядом негативных факторов, тормозящих процесс назревших прогрессивных общественных, политических и духовных преобразований. Это такие факторы, как: многовековые традиции деспотизма и крепостничества, всесилие власти и бесправия населения, отсутствие опыта свободы, права, самоуправления, демократии, конституционализма, политической и правовой культуры, разрушительные последствия дореволюционной и послереволюционной силовой военно-государственной имперской психологии и политики, беспрецедентные по своей кровавости массовые репрессии, радикальность, длительность и основательность насильственно-революционных мероприятий в процессе строительства марксистско-ленинского социализма советского образца. В этих условиях существенное значение приобретает учет опыта прошлых лет, творческое осмысление отечественной традиции государственно-правового развития. Нельзя упускать из виду категорию преемственности, отрицать непреходящий характер правовых ценностей, выработанных длительной историей человечества, без этого представляется проблематичной возможность выбора как верных стратегических линий взаимосвязи истории и современности страны, так и правильных ориентиров на будущее.³ Осмысление положительных аспектов современных и грядущих политико-правовых процессов в контексте историческом должно облегчить усвоение их массовым сознанием и, в конечном счете, способствовать их развитию и утверждению.

Теперь уже всем ясно, что успех современных преобразований во многом зависит от более или менее удачно подобранной формулы, включающей прочную опору на позитивную историческую традицию и одновременный поиск средств нейтрализации негативных моментов прошлого. Признавая историческое своеобразие России, не следует забывать и об общезначимых ценностях, результатах и ориентирах общеевропейской и всемирной истории права, современных тенденциях и направлениях развития правовой мысли мирового сообщества народов и государств.

Только сравнительно недавно проблема преемственности в праве стала рассматриваться учеными. Появились монографии и научные труду, среди которых можно выделить работы В.К. Бабаева, М.П. Завьялова, Н. Неновски, Г.В. Швекова. Однако, проводя характеристику работ данных авторов, следует отметить, что, не смотря на положительные стороны, тем не менее, в силу объективных причин, обусловленных состоянием методологии правовой науки советского периода, основной их направленностью является доказывание неизбежности наступления социалистической формации и превосходства советского права.

Следовательно, в настоящее  время имеется необходимость  пересмотра отдельных положений  и взглядов на сущность и значение преемственности в праве.

Глава I. Понятие  преемственности в праве.

В правовых системах различных типов общества встречаются идентичные элементы. Причем элементы сходства можно обнаружить не, только в правовых системах, принадлежащих к последовательно сменяющим друг друга историческим типам права, но и в системах, разделенных большими промежутками времени.

Изучение различных  правовых систем с использованием сравнительного метода исследования позволяет найти  множество таких примеров.

Следует добавить, что исследования в различных  отраслях правовой науки также во многих отношениях зависят от выяснения сущности преемственности в праве, от этого зависит и работа по совершенствованию и кодификации законодательства.

Использование сравнительного метода в изучении права  может привести к научным и  практически полезным выводам и  решениям при условии, если будут разработаны глубокие общественно-этические положения по вопросам преемственности правовых систем. Именно такой подход к указанной проблеме позволит осуществить недогматическое сравнение институтов, относящихся к различным правовым системам, провести такое сравнение, в котором на первое место будут выдвинуты социальная обусловленность, функции, и результаты этих институтов.⁴ Следовательно, основным проблемным моментом в изучении преемственности является отграничение различных правовых систем в историческом контексте, с одной стороны, и различных разделов права.

Понятие и  факторы проявления преемственности  в праве.

Процессы  преемственности и обновления в  праве связаны с закономерностями становления индивидуальных (национальных) правовых систем, с общим историческим движением права как социального феномена (правовым прогрессом, ростом правовой культуры, регрессивными явлениями в праве), с закономерностями связи и соотношения национальных и общечеловеческой правовых культур и др.

Преемственность и обновление - это две стороны одного и того же процесса - процесса становления и развития национальной правовой системы. Причем пропорции, удельный вес каждой из сторон в каждом конкретном случае и на каждом историческом этапе могут быть различными, что зависит от таких факторов, как:

а) собственная логика развития права  как социального феномена;

б) социально-экономический строй общества;

в) религиозно-этические традиции;

г) историческая обстановка;

д.) внешнее влияние; и др.

Ю.С. Завьялов, в связи с анализом названной работы Н. Неновски отмечает, что главным фактором, обусловливающим преемственность, является необходимость нормативного регулирования ряда общественных отношений, вытекающая из потребностей самого общества, и обнаружена преемственность может быть вне сущности, только в содержании права, его форме, отчасти в функциональном назначении (например, в регулятивном).

 Неновски считает, "что преемственность в праве означает связь между разными этапами (ступенями) в развитии права как социального явления, что суть этой связи состоит в сохранении определенных элементов или сторон права (в его сущности, содержании, форме, структуре, функциях и др.) при соответствующих его изменениях".

Проявление  преемственности в праве.

С какими проявлениями преемственности в праве может встретиться исследователь или юрист-практик, сравнивая различные типы правовых систем или институтов, принадлежащих к различным историческим типам права?

Можно установить элементы, которые будут  сходны или идентичны для нескольких или даже для всех типов правовых систем. Основными элементами сходства будут следующие:

а) наличие сходных отраслей и институтов в различных или во всех правовых системах, их устойчивость;

б) сходство в технических сторонах правового регулирования, если не полностью, то, по крайней мере, в некоторых элементах;

в) сходство и даже идентичность в непосредственном объекте и в непосредственной цели отдельных правовых институтов;

  г) сходство некоторых правовых  норм в области обязательственного  права (купля-продажа, заем, наем и др.);

 д.) сходство ряда правовых норм, регулирующих отношения между родителями и детьми;

  е) наличие во всех правовых  системах норм, предусматривающих  наказания за такие преступления, как убийство, кража и др.;

 ж) наличие во всех правовых системах норм (и даже сходство этих норм), учитывающих некоторые биологические законы и факторы (например, наследственность, кровосмешение), биологические особенности полов (например, в трудовом праве), особенности возраста и здоровья субъектов (несовершеннолетние и совершеннолетние, дееспособные и недееспособные, вменяемые и невменяемые и т. д.);

 з) сходство и преемственность в некоторых принципах и институтах процессуального права (право на защиту, гласность, состязательность процесса,  бремя доказывания и др.);

  и) использование таких общих  формул института собственности,  как, например, «владение», «пользование»,  «распоряжение»;⁵ сходство в регламентации ряда отношений, связанных с использованием техники и природных сил;

л) сходный логический и концептуальный аппарат языка права и законодательной техники.⁶

Данные примеры (достаточно разнородные и некоторые  из них частично переплетающиеся, совпадающие) подкрепляют мысль о том, что  преемственность в историческом развитии права наблюдается не только в форме, но и в определенной степени и в объекте, целях и методе правового регулирования. А это означает, что преемственность можно обнаружить и в специфическом содержании права как социального явления.

 Виды преемственности  права.

Преемственность часто отождествляют с другими категориями, в некотором роде смежными с ней. Преемственность можно сравнивать с развитием и прогрессом, рецепцией, заимствованием, переносом, наследованием, повторяемостью, унификацией, правопреемством, октроированием, компиляцией. Попытаемся развести эти категории. Прогресс и преемственность находятся во взаимосвязи, - прогрессивное развитие осуществляется на основе преемственности, а рассматривать проблему преемственности немыслимо без учета особенностей развития. В процессе сравнения преемственности и рецепции были найдены очень сходные черты. Механизм осуществления преемственности «характеризуется удержанием, сохранением и дальнейшим развитием старого в новом, этим она существенно отличается от заимствования, то есть передачи и сохранения чего-либо без изменения, вне развития». Унификация от преемственности отличается тем, что это процесс активной деятельности юристов (должностных лиц) в процессе которой создаются нормативно-правовые акты (о приведении соответствующих правовых норм к единообразию). В отличие от повторяемости, преемственность - связь непрерывная, предполагающая наличие не исчезающих связей признаков или элементов структуры у явлений или вещей.