Контрольная работа по "Теории государства и права"

Общественные  отношения могут быть урегулированы  и такими источниками права  как  договор и обычай  санкционированный  государством

Нормативный договор  Договор — эффективное юридическое средство по определению прав и обязанностей  правил взаимоотношений граждан и юридических лиц  Большое значение он имеет в отношениях. Между государствами.  Однако в не меньшей степени договор важен и как один из основных источников права в сфере коммерческих отношений и имущественного оборота.⁸

 

Задание 3. Найдите в нормативном акте предписания, основанные на централизованном и децентрализованном методе регулирования.

Характер, вид  общественных отношений, составляющих предмет правового регулирования, обусловливают степень интенсивности правового регулирования, т. е. широту охвата правовым воздействием, степень обязательности правовых предписаний. Разные приемы, способы, типы правового воздействия на общественные отношения образуют разные методы правового регулирования.

В теории права  принято выделять два основных метода правового воздействия.

1. Метод децентрализованного,  диспозитивного регулирования построен  на координации целей и интересов  сторон в общественном отношении субъектов гражданского общества, удовлетворяющих в первую очередь свои частные интересы.⁹

Диспозитивные нормы призваны восполнять пробелы  в тексте договора, образовавшиеся из-за отсутствия в нем решений  по соответствующим вопросам. Такого рода нормы основаны на презумпции: зная о предоставленной им законодателем возможности самим выбрать любой вариант, контрагенты сознательно остановились именно на том, который предложен в качестве запасного диспозитивной нормой.

В уголовно-процессуальном праве частью 2 ст. 415 УПК предусмотрены диспозитивные правомочия прокурора на отказ от возбуждения уголовного преследования. Ст. 430 УПК закрепляет диспозитивное право прокурора на отказ от обвинения в суде присяжных. Ст. 464 УПК закрепляет диспозитивное правомочие прокурора на кассационное опротестование решений суда присяжных.

Кроме того, проявлением  диспозитивности в уголовном  процессе является предусмотренное  ст. 27 УПК производство по делам частного и частно-публичного обвинения.

В качестве примера  диапозитивной нормы можно привести п. 2 ст. 459 ГК РФ, согласно которому "риск случайной гибели или случайного повреждения товара, проданного во время его нахождения в пути, переходит на покупателя с момента заключения договора купли-продажи, если иное не предусмотрено таким договором или обычаями делового оборота".

2. Метод централизованного,  императивного регулирования базируется  на отношениях субординации между  участниками общественного отношения.  При его помощи регулируются  отношения, где приоритетным, как  правило, является общесоциальный интерес. В государственно-организованном обществе общесоциальные интересы выражает в первую очередь государство, осуществляющее централизованное управление социальными процессами, наделенное властными общезначимыми полномочиями. Поэтому централизованный, императивный метод используется в публично-правовых отраслях (конституционном, административном, уголовном праве).¹⁰

Примером  такой нормы в российском праве  может служить ст. 162 ГК "Последствия  несоблюдения простой письменной формы сделки", в п. 3 которой установлено, что несоблюдение простой письменной формы внешнеэкономической сделки влечет недействительность сделки. Эта императивная норма российского законодательства, как свидетельствует обширная практика, не может быть изменена никаким соглашением сторон, включая соглашение о применимом праве. Это означает, что независимо от выбранного сторонами или установленного судом применимого права положение о форме внешнеэкономической сделки применяется всегда.

В качестве еще  одного примера можно рассмотреть ст. 14 СК, устанавливающую обстоятельства, препятствующие заключению брака российскими гражданами и на территории РФ. Хотя в самой статье нет указаний на ее особый характер, смысл статьи недвусмысленно указывает на обязательность ее применения независимо от того, какое иностранное право регулирует условия заключения конкретного брака.

 

Задание 4. Найдите в нормативных актах  и выпишите: а) охранительную норму; б) общую (конституционную) норму; в) норму  с простой гипотезой; г) норму, при изложении которой использован абстрактный способ. Свой выбор обоснуйте.

а) Охранительная  норма

Охранительные нормы устанавливают и регламентируют меры юридической ответственности  и другие принудительные меры защиты субъективных прав. Здесь регулирование поведения людей осуществляется как бы косвенно. И в зависимости от характера и отраслевой принадлежности предусмотренной санкции охранительные нормы классифицируются на уголовно-правовые,  гражданско-правовые, административные и дисциплинарные.

Статья 54 Конституции РФ

Каждый имеет  право на возмещение государством вреда, причиненного действием (или бездействием) органов государственной власти или их должностных лиц.

б) Общая конституционная  норма

Статья 24

1  Сбор  хранение  использование и распространение информации о частной жизни лица без его согласия не допускаются

2  Органы  государственной власти и органы  местного самоуправления  их должностные  лица обязаны обеспечить каждому  возможность ознакомления с документами  и материалами  непосредственно  затрагивающими его права и свободы,  если иное не предусмотрено законом

Конституция устанавливает в качестве обязательного  условия сбора  хранения  использования  и распространения информации о  частной жизни лица согласие этого  лица  Конституционная норма не связывает защиту информации о частной жизни с гражданством лица  поэтому можно сделать вывод  что на территории Российской Федерации такая защита предоставляется любому человеку независимо от того  является он гражданином Российской Федерации или нет

Норма Конституции сформулирована широко,  что обязывает всех соблюдать установленный порядок сбора  хранения  использования и распространения информации о частной жизни лица.  Эта обязанность распространяется не только на государственные органы власти и управления  на государственные предприятия и организации,  но и на коммерческие и общественные организации и предприятия,  а также на граждан

в) Норма с  простой гипотезой

Гипотеза  не просто учитывает жизненные обстоятельства,  при которых действует норма  права  она тем самым придает этим жизненным обстоятельствам юридическое значение  превращает их в юридические факты.

Гипотеза, может  быть, простой  когда устанавливается  одно условие  с которым связывается  действие правила поведения  сложной  когда два и более. Гипотеза может быть так же и альтернативной  когда правило поведения действует в зависимости от одного или другого обстоятельства.

Простая гипотеза – это одно обстоятельство при  наличии которого начинает действовать  определенная конкретная норма.

Ч. 2 стати 26 СК РФ Брак не может быть восстановлен, если другой супруг вступил в новый брак.

г) Норма с  использованием абстрактного способа

Существует  два основных способа изложения  юридических норм в тексте закона (иного нормативного юридического акта): абстрактный и казуистический

Абстрактный способ характеризуется тем  что  признаки явлений  их многообразие даются в обобщенном виде,  т е  в виде абстрактного понятия 

Казуистический  способ изложения — такой когда явления  их разновидности  факты характеризуются индивидуальными признаками  путем перечисления тех или иных случаев — казусов

Ст. 401 ГК РФ  говорящая об ответственности за нарушение обязательства.  В ст. 401 четыре пункта  Текст пунктов 1 и 3:

«1 Лицо  не исполнившее обязательства либо исполнившее его ненадлежащим образом  несет ответственность при наличии вины (умысла или неосторожности)  

3.  Если иное не предусмотрено законом или договором  лицо  не исполнившее или ненадлежащим образом исполнившее обязательство при осуществлении предпринимательской деятельности  несет ответственность  если не докажет  что надлежащее исполнение оказалось невозможным вследствие непреодолимой силы   »

В чем состоит  различие между этими двумя пунктами по вопросу ответственности? Главное  в этом различии — неодинаковые основания ответственности.  И указание на это в тексте закона достигается при помощи абстрактного способа изложения

Обычно (п. 1) лицо отвечает во многих  если не во всех  случаях определенного рода.  Как указать на это в законе? Перечислением великого множества случаев? Нет,  Законодатель формулирует здесь обобщающее  абстрактное положение: лицо  не исполнившее обязательство либо исполнившее его ненадлежащим образом  несет ответственность во всех случаях  когда неблагоприятные последствия наступают «при наличии вины»

А вот лицо  специально занимающееся предпринимательской деятельностью  призванное проявлять особое  обостренное  повышенное внимание к сохранности предмета отношений (как  вспомним  и владелец источника повышенной опасности)  несет более строгую ответственность

Здесь тот  же вопрос: каким образом указать  на это в законе? И вот тогда  в тексте ГК РФ (ст. 401) используется казуистический способ; в ч 3 приведенной статьи прямо указывается на тот единственный,  причем конкретный  случай  при доказанности которого лицо не несет ответственности — невозможность надлежащего исполнения  наступившая в результате действия непреодолимой силы (здесь же дается определение непреодолимой силы и указываются случаи  которые к категории непреодолимой силы не относятся)  Кстати,  в ряде аналогичных законоположений наряду с непреодолимой силой указываются — но всегда исчерпывающим образом — и иные факты освобождающие от ответственности,  например умысел или грубая неосторожность другой стороны

Абстрактный способ изложения свидетельствует  о более высоком уровне юридической  техники.  Но сохраняет свое значение и казуистический способ (который можно часто встретить в древнейших исторических памятниках права)  Он позволяет с большей определенностью и более четко регулировать общественные отношения — определять точное число случаев ответственности  возникновения прав и т д.

 

Задание 5. Опишите основные пути возникновения  права.

   Ученые  правоведы, такие как: Алексеев  С.С. ¹¹, Пиголкин А.С. , Манов Г.Н., выделяют два пути возникновения права: восточный и западный.

Восточный путь происхождения права. Был обусловлен необходимостью вести масштабные ирригационные работы, низкой орудийной развитостью. Первоначально возникли должности управляющих резервными пищевыми фондами, управляющих распределением продуктов, но со временем они обособились в особую группу управленцев. Социальная дифференциация в восточном обществе происходила на основе политического неравенства (функциональная система) - положения личности в системе власти. Экономика основана на государственной и общественной форме собственности, частная собственность не играет значимой роли. Это характерно для тех стран, в которых господствующее положение занимала государственная собственность. Основной источник (способ фиксирования правовых норм) - сборники нравственно-религиозных положений. Нормы носят казуальный характер и дополняются в случае необходимости другими обычаями или установлениями монарха.

Восточные государства заметно  отличались друг от друга, хотя имели много общего. Все они были абсолютными, деспотическими монархиями, обладали мощным чиновничьим аппаратом, экономическую основу их составляла государственная собственность. Здесь по сути дела не наблюдалось отчетливо выраженной классовой дифференциации. Государство одновременно и эксплуатировало сельских общинников, и управляло ими, т.е. само государство выступало организатором производства.¹²

Западный путь происхождения права. Присущ странам, где явно доминировала частная собственность, которая устанавливала равенство собственников, нормы отличаются более высокой степенью формализованности и определённости. Очень хорошо развито гражданское право. Право возникает в результате имущественного неравенства, появления частной собственности и раскола общества на классы. Земля, главным образом, находится в частной собственности. Идёт постоянная борьба имущих и неимущих. Наиболее богатые занимают и наиболее высокие должности в государственном аппарате. Афины - классический пример такого пути возникновения права. Спарта - это государство отличается от афинского тем, что основную массу населения составляли захваченные спартанцами племена. Рим - здесь складывается похожая ситуация, но в процесс становления и формирования права активно вмешивается третья сила - плебс.

Главным государствообразующим  фактором было классовое расслоение общества, обусловленное интенсивным  формированием частной собственности  на землю, скот, рабов. По мнению Ф. Энгельса, в наиболее «чистом» виде этот процесс  проходил в Афинах. В Риме на возникновение классов и государства большое влияние оказала длительная борьба двух группировок свободных членов родоплеменного общества – патрициев и плебеев. В результате побед последних в нем утвердились демократические порядки: равноправие всех свободных граждан, возможность каждого быть одновременно землевладельцем и воином и др. Однако к концу II в. до н.э. в Римской империи обострились внутренние противоречия, повлекшие создание мощной государственной машины.¹³