Римское право

3) Процесс посредством жертвы, или  legis actio per pignoris capionern. Этот вид легисакционного  процесса первоначально был связан  только с обязательствами по  купле-продаже животных для жертвоприношений, а затем в общей форме перешел  на все претензии по этому  договору в древнейшем праве.  В случае неплатежа за переданную  вещь истец, произнося определенные  торжественные слова, самоуправно  запирал вещь обратно (либо  иную вещь,

принадлежавшую должнику в качестве залога): сделать это предписывалось только в праздничный день. Последующие  претензии и судоговорение проходило  порядком, сходным процессу-пари.

4) Процесс "назначением судьи", или legis actio per judieus postulationern. В этом  виде легисакционного процесса  центральное место занимал обмен  истца и ответчика торжественными  процессуальными формулами, имевшими  только косвенное отношение к  сути их спора и, как правило,  представлявшего вынужденное обращение  к суду для закрепления тех  или иных правомочий, прямо не  предусмотренных правом и законами (как бы фиктивно применяя законные  процессуальные средства). Истец  должен был произнести слова: "Я утверждаю, что ты мне  по твоему торжественному обещанию  должен... и я спрашиваю: дашь  или оспариваешь". Ответчик либо  признавал иск, либо произносил  отрицательные слова - и далее шло назначение судьи. Обыкновенно в этой форме проходили споры о разделе наследства, о разделе общей собственности и т.п.

5) Процесс "под условием", или  legis actio per condictionern. Этот вид процесса  был связан только с неопределенными  исками и, по-видимому, при обязательствах  вследствие кражи. Требование  истца заявлялось аналогично  предыдущему виду легисакционного  процесса, ответное возражение ответчика  предполагало отсрочку, а далее  процедуру, сходную с последствиями  судоговорения после нексума.

Характерной особенностью всех видов  легисакционного процесса было подразделение  судебной процедуры на две стадии: так называемое "возведение к  праву" (in iure) и "обращение к  правосудию" (in judicio). Первая стадия была собственно провозглашением частной  претензии перед законным магистратом  в специально предназначенном месте. (Специальное место на римском  форуме классической эпохи, то, где  были выставлены Законы XII Таблиц, где  стояло курульное кресло и т.д. и  имело официальное наименование in iure, "под правом".) Вторая стадия была менее формальным собственно разбором дела по существу. В процедурах, разрешенных  в ходе первой стадии, значителен был  элемент самоуправства. Два вида легисакционного процесса - посредством  наложения руки и посредством  животного - были, на деле, чистым произволом, и единственное, что придавало  им характер не разбоя или грабежа, - это произнесение торжественных  слов и, по-видимому, предполагаемое присутствие  при этом свидетелей. Первая стадия, вернее ее рождение, традиционно была связана с судом понтификов, т.е. религиозным по смыслу, поэтому сохранение в процедуре торжественного начала было весьма существенным.

Для последующего развития процесса легисакционные виды и формы важны  тем, что в них сложилось подразделение  на вчинение иска, сопровождавшееся его  формальным признанием со стороны управомоченной судебной власти, и на собственно судоговорение, которое пока никак не регламентировалось.

Формулярный процесс

Происхождение и смысл формулярного процесса. Возникновение новой судебной процедуры - формулярного процесса -связывается  с историческим перерождением исходных видов легисакционного судопроизводства. Ввиду большей гибкости на первый план по общеупотребительности стали постепенно выходить виды, связанные со свободным назначением судьи. Легисакционное судоговорение становилось .по преимуществу обрядовой стороной, а собственно установление судебной истины и разрешение споров осуществлялось в иных, не строго предписанных законами условиях. Законодательством 11-1 вв.до н.э. было, наконец, прямо установлено преимущество новых форм судебного разбирательства, основанных на активной роли преторской юстиции.

Смысл формулярного процесса (actiones per formulas) заключался в том, что юридический  предмет спора формулировала  не сторона, заявлявшая исковое требование, а претор. Истец и ответчик излагали дело перед магистваюм в любых  выражениях, принимая во внимание прежде всего свой действительный интерес  и обстоятельства реальные, а не то, что предполагалось по аналогичному случаю требованиями древнего права, как  то было ранее. Претор уяснял юридическую  сущность спора (т.е. играл одновременно роль и юрисконсульта, и своего рода представителя высшего правового  надзора) и излагал эту сущность в специальной записке, адресованной судье - formula. Предписания формулы  не были никак связаны с требованиями закона по поводу дела и только подразумевались  в ней, а по сути она представляла воплощение собственного преторского  правотворчества, на которое он был  уполномочен объемом своей власти. Формулы были типическими например, "Если человек Стих по праву квиритов есть Авла Агерия, то приговори Нумерия  Негидия..., если нет, оправдай". (Примеры  формул, присутствовавшие в римской  правовой литературе, использовали типовые  имена, производные от адеге и  педаге.) В отличие от древнего права  и от формальных предписаний закона судопроизводство по формуле предусматривало  альтернативность исхода дела по одному иску, т.е. было более экономным и  более гибким. Формула поступала  к сурьи. который вел судопроизводство по прежнему в свободной манере, как и было на стадии in ) udicio.

Содержание и построение формулы, доставление формулы -юридического предписания для судьи - было целью  первой стадии процесса при формулярном  производстве дела по частным искам  и основанием судоговорения во второй стадии.

Формула начиналась наименованием  судьи., которому предстояло рассматривать  дело в дальнейшем, ю есть властные функции претора здесь проявлялись  более значительно, поскольку этим установлением пресекалась возможность  свободного выбора судьи в дальнейшем. Затем в ее содержании предполагались некоторые определенные по характеру  части:

1)изложение в возможно более  упрощенном виде, но с обязательным  наименованием истца и ответчика,  поручителей (если таковые были); эта часть формулы должна также  заключать и формулирование собственно  объекта спора и характера  оспариваемого правомочия;

2) condemnatio - поручение судье. где  ему предписывались варианты

3) demonstratio - краткое перечисление  фактов и обстоятельств дела, если предметом спора были  претензии по поводу действий, происшедших в разное время,  порождавших разные по своей  юридической сути правомочия, и  т.п.; эта часть формулы была  факультативной и предпосылалась intentio. Еще одной, также факультативной  частью формулы была

4) adjudicatio -поручение, которое заключало  либо первую, либо вторую часть  и содержало предписание передать  определенную вещь, а за нее  уплатить; это было особенно важно,  если спор мог касаться и  третьих заинтересованных лиц  (например, при купле-продаже краденой  вещи, при спорах о наследстве  и т.п.).

Безусловно обязательной формулой - была только иногда обращение к  суду и было направлено только на установление юридического его существа, т.е. признания  правомочия на основании факта.

По своему построению и внутреннему  содержанию различные части формулы  могли быть разных типов в зависимости  от претензий истца и от, направленности преторского предписания. в точности следовали ранее установленным  требованиям по этому случаю и  ссылались на соответствующие нормы, вторые содержали свободное истолкование, ссылаясь на интересы "оборота", справедливости, порядочности и т.п.), определенными  и неопределенными (идет ли речь о  конкретной вещи или сделке в известном  объеме претензий, либо когда общая  сумма претензий истца еще  должна была быть выяснена в ходе разбирательства). По типам эти варианты следовали классификации исков и были неразрывны с регулированием форм этих процессуальных средств.

формула могла содержать и специальные  добавочные элементы. Самым важным из таких была исключающая оговорка (ехсерио). посредством признанной правомерным  процессуальным средством (сформулированным по требованию уже не истца, а ответчика) эксцепции. Признавая требование истца  в принципе обоснованных, выражал  несогласие с иском либо по мотивам  его завышенности, либо по мотиву его  несправедливости и т.п. В эксцепции  ответчик, как правило, указывал на дополнительные условий которыми сделк^ была обставлена при ее заключении, ссылался на заблуждение или обман, которые подвинули его на ее заключение Ни формальным основаниям не мог), оговаривал наличие отсрочки при выплате  по обстоятельству и т.п. Эксцепция  была важной частью intentio или demonstratio, в  силу принадлежности этим разделам формулы  ее содержание не могло быть игнорируемо  при судоговорении, другим добавочным элементом была praescriptio - предписание,. Обычно она располагалась перед intentio и была как бы отрицательным  условием, ограничивающим предмет спора  при выяснении некоторых предварительных  обстоятельств; если эти обстоятельства выяснялись в пользу ответчика, судоговорение  прекращалось вообще, если в пользу истца - то действовали те части формулы, которыми исковому требованию придавалось  строго ограниченное значение. Наконец, формула могла содержать оговорку о произвольном решении спора. Согласно этой оговорке, например, могло предполагаться, что если ответчик вернет вещь, служащую предметом спора, то этим будет оправдан, если же упрямствует, то оценка вещи может  быть предоставлена истцу, не связанному в этом отношении ничем, и т.п.

Наличие строго определенных составных  частей формулы как выражения /существа дела, различные оговорки, допускавшиеся  в формулу по строго { подзаконным  основаниям, обязательность ряда уточнений  свидетельствуют, ^ что формальные начала были достаточно весомыми и в ходе формулярного \процесса.

Общий ход формулярного процесса. Как и легисакционный процесс, Формулярное  судопроизводство считалось сохраняющим  нормальный порядок частного cудa_(ordo iudiciorumprivatorum). Сохранялось и типичное для предыдущего процесса деление на две стадии - in iure и in judicio,.

Основным органом юстиции при  формуляр был претор, в провинциальных общинах-муниципиях - магистры (по двое). Истец и ответчик являлись лично  к претору или к магистратам. Вместо насильственного, привода в  обыкновение был введен штраф  на неявившегося., Процесс на всех его  стадиях истец и ответчик вели лично, но уже допускались и представители.

По признании иска истец получал  дополнительный признаваемый иск об исполнении постановленного решения. Если intentio была неопределенной, то назначался еще особый судья для выяснения  количественной стороны претензии  либо установления денежной суммы, лежащей  в основе иска. Если этих особых условий  не было, то следовала формулировка заявления в стадии in iure; могли  быть предложены встречные вопросы  ответчика и т.п. После присяги  сторон эта стадия завершалась.

Участвовали лично или через  представителей истец и ответчик, становилось. таким образом, своего рода договором сторон относительно содержания, претензии и содержания "Возможного взыскания; в принципе, формулярный процесс допускал тем  самым и упрощение спора в  интересах обеих сторон, возможность  найти меру полюбовного соглашения в рамках судоговорения. Из этого  общего значения формулы и смысла первой стадии вытекали некоторые всеобщие требования к судопроизводству по частным  искам, характерные и для всего  последующего судебного процесса. Во-первых, отрицалась возможность повторного иска по тому же делу с теми же или  сходными требованиями - ne bis de eadem re sit actio. Во-вторых, составляя Формулу СТОРОНЫ  как бы оформляли новое правоотношение между ними. которым до некоторой  степени обязывались Друг перед  другом и за отступления от которого терпели и процессуальные ограничения, и иные неблагоприятные последствия. В-третьих, записанное при составлении  Формулы полагалось как неизменное на всем последующем или судоговорения, ни истец, ни ответчик не могли приводить ' иных доводов, иначе представлять фактические или юридические  обстоятельства дела.

Вторая стадия процесса - in judiciо - находилась в руках профессиональных судей (как правило, коллегии судей). Рассмотрение дела должно было произойти не позднее 18 месяцев после составления формулы. Стороны выступали перед судьей второй стадии процесса в абсолютно  равноправном положении, пользовались равной свободой в освещении обстоятельств  дела, равным правом отрицать и доказывать. Судья считался как бы творцом  нового правоотношения между сторонами,-следуя первоначальному предписанию формулы, закрепляя ее предписания конкретным судебным постановлением, выступая в  роли судьи-арбитра (judices arbitri): Jus facet unter pares.

Исполнение судебного решения  стало, представлять специальную стадию в общем ходе судопроизводства. Для  добровольного исполнения судебного  постановления сторонам давалось 30 дней. Принудительное исполнение судебного  решения происходило в виде специально регламентированных процедур - executio. Исполнение могло быть направлено против личности должника (например, отпущение раба на свободу, выдача вора головой потерпевшему и т.п.) или против имущества его. В последнем случае executio принимала  специальный характер, когда исполнение касалось какой-то определенной вещи (безразлично: была ли эта вещь предметом спора, залога или объектом взыскания); или  универсальный характер, когда исполнение направлялось на все имущество должника в полном объеме. В этой последней  ситуации универсальное исполнение могло принимать особый характер конкурса по отношению ко всем имуществам и имущественным правам должника. Детальная регламентация порядка  проведения конкурсного исполнения относится уже к самым поздним  временам рецепированного римского права.

Экстраординарный процесс

Формулярное судопроизводство было объективно переходным типом процесса и потому исторически недолговечным. В самих  своих принципах

оно предусматривало появление  новых начал: разделение на две стадии с преимущественными полномочиями претора в юридической формулировке спора вызывало обоснованное недоверие  к судье "второй стадии", а при  отсутствии права на обжалование  судебных решений - недоверие к вообще возможностям судебной процедуры. Кроме того, как уже отмечалось, в ряде случаев ищущая сторона могла прибегнуть не к судебным, а к административным способам защиты прав, применявшихся властью претора. С изменением вообще административной системы, с установлением бюрократически соподчиненной иерархии, в том числе и ведомств юстиции, характерных для монархических порядков, сложились условия для разбора частных исков в нетрадиционном порядке чрезвычайной юстиции (extra ordinern judiciorum privatorum).

В новом, экстраординарном процессе отсутствовало  столь важное для прежних видов  разделение на две стадии. Вызов  в суд и судебное рассмотрение дела осуществлялись уже при значимом участии государственной власти в лице ее чиновников или судей.

Жалоба истца подавалась в судебное место согласно установленной подсудности; она заносилась в протокол и затем  сообщалась ответчику. Если стороны  зафиксировали дополнительными  действиями свои намерения оспаривать заявление и вести спор по делу, то назначалось судоговорение по выясненному таким образом предмету. Явка сторон в суд не была уже  безусловным требованием, широкое  развитие получило представительство; возможно было рассмотрение дела и  при неявке одной из сторон. Судья  разбирал дело по существу, оценивал его  с точки зрения права и выносил  постановление-приговор (decretum). Приговор по частным искам мог предусматривать  исполнение в денежной форме или  в натуре - причем безразлично к  тому, что конкретно по этому поводу предусматривала норма закона. На приговор допускалась apetlatio - обжалование, которое подавалось по иерархической  подчиненности: обычно начальнику провинции, города и т.п. Исполнение приговора  также уже не требовало специальных  дополнительных исков или процессуальных действий, а производилось "вооруженной  рукой". В связи с утверждением экстраординарно-го порядка рассмотрения дел при судах стали вводиться  и должности судебных исполните-лей, тесно связанных и с административными  или полицейскими властями территории.