Шпаргалка по "Предпринимательскому праву"

В соответствии со ст. 20 Закона о лицензировании действие лицензии приостанавливается лицензирующим органом в следующих  случаях:

• привлечение лицензиата к административной ответственности за неисполнение в установленный срок предписания об устранении грубого нарушения лицензионных требований, выданного лицензирующим органом в порядке, установленном законодательством РФ;
• назначение лицензиату административного наказания в виде административного приостановления деятельности за грубое нарушение лицензионных требований в порядке, установленном законодательством РФ.

Действие лицензии прекращается в  связи с прекращением вида деятельности лицензиата, на который предоставлена  лицензия, в следующих случаях:

• представление лицензиатом в лицензирующий орган заявления о прекращении лицензируемого вида деятельности;
• прекращение физическим лицом деятельности в качестве индивидуального;
• прекращение деятельности юридического лица, за исключением преобразования, слияния (если у сливающихся юр. лиц лицензии на одни и те же виды деятельности);
• наличие решения суда об аннулировании лицензии по заявлению лицензирующего органа за грубое нарушение лицензионных требований.

К отношениям, связанным с осуществлением лицензионного контроля, применяются  положения Федерального закона от 26 декабря 2008 года N 294-ФЗ «О защите прав юридических  лиц и индивидуальных предпринимателей при осуществлении государственного контроля (надзора) и муниципального контроля» с учетом особенностей организации и проведения проверок, установленных частями 2 – 10 ст. 19 Закона о лицензировании.

 

9. Порядок создания и гос. регистрации коммерческих организаций. Учредительные документы коммерческих организаций.

1 этап – подготовка к принятию решения о создании организации (подготовка учредительных документов, договора о создании хозяйственного общества, списка кандидатов в органы управления и другие органы);

2 этап – созыв учредителей и проведение учредительного собрания (если учредителей более одного).

На повестку дня собрания, как правило, выносятся вопросы:

• об учреждении юридического лица «наименование»;
• о месте нахождения;
• о размере первоначального капитала (уставного, складочного капитала, паевого фонда);
• о размере долей учредителей;
• утверждение Устава (подписание учредительного договора в хозяйственных товариществах);
• избрание или назначение органов управления юридического лица, а также образование иных органов, предусмотренных в учредительном документе;
• об утверждении эскиза печати, а также об изготовлении печати создаваемого юридического лица и назначении лица (лиц), ответственных за ее изготовление, хранение и использование (не обязательный вопрос повестки);
• о представительстве в регистрирующем органе.

3 этап – оплата долей в уставном (складочном) капитале, паевом фонде тех организационно-правовых форм, где по закону требуется произвести оплату части капитала на момент государственной регистрации создания ЮЛ (ХТ, ООО, ОДО, ПК).

4 этап – государственная регистрация.

Перечень  документов, представляемых на государственную регистрацию создания юридического лица содержится в ст. 12 Закона № 129-ФЗ:

1. Заявление о государственной регистрации создания ЮЛ установленной формы (Р11001).

Заявление может  быть представлено одним из следующих  лиц (см. п. 1.3 ст. 9 Закона № 129-ФЗ)

- учредителем;

- руководителем  ЮЛ, выступающего учредителем регистрируемого юридического лица;

- иным лицом,  действующим на основании полномочия, предусмотренного федеральным законом,  актом специально уполномоченного  на то гос.органа или актом органа местного самоуправления.

Подпись заявителя должна быть засвидетельствована  нотариусом.

2) решение о создании ЮЛ в виде протокола, договора или иного документа в соответствии с законодательством РФ;

3) учредительные документы юридического лица в 2 экземплярах (в случае представления документов непосредственно или почтовым отправлением);

4) выписка из реестра иностранных ЮЛ соответствующей страны происхождения или иное равное по юридической силе доказательство юридического статуса иностранного юридического лица – учредителя;

5) документ об уплате государственной пошлины (4 000 рублей).

Место подачи документов на государственную  регистрацию

Гос. регистрация ЮЛ осуществляется по месту нахождения постоянно действующего исполнительного органа, указанного учредителями в заявлении о гос. регистрации. В случае отсутствия такого исполнительного органа регистрация производится по месту нахождения иного органа или лица, имеющих право действовать от имени организации без доверенности (п. 2 ст. 8 Закона № 129-ФЗ).

Порядок представления документов: непосредственно; почтовым отправлением с объявленной ценностью и описью вложения; в форме электронных документов.

Регистрирующий  орган – Инспекция ФНС по месту нахождения или специализирующаяся в данном населенном пункте на государственной регистрации.

Моментом  государственной регистрации признается внесение регистрирующим органом записи в государственный реестр (п.2 ст.11 Закона № 129-ФЗ).

В соответствии с п.3 ст.49 ГК РФ правоспособность юридического лица возникает в момент внесения записи о его создании в ЕГРЮЛ.

5 этап – постановка организации на учет во внебюджетные фонды Пенсионный фонд (ПФР), Фонд социального страхования(ФСС) и орган статистики (Федеральная служба государственной статистики).

Сведения  о создании ЮЛ предоставляются фондам и органу статистики регистрирующим органом в течение пяти рабочих дней с момента их внесения в ЕГРЮЛ.

6 этап – уведомление о начале осуществления отдельных видов предпринимательской деятельности.

На начальном  этапе создания коммерческой организации  необходимы выработка и утверждение учредительных документов. В зависимости от выбранной организационно-правовой формы коммерческой организации ее учредительными документами являются устав (унитарные предприятия, кооперативы, акционерные общества), либо учредительный договор и устав (общества с ограниченной и дополнительной ответственностью), либо только учредительный договор (товарищества).

Учредительный договор заключается учредителями ЮЛ. В учредительном договоре учредители обязуются создать юридическое лицо, определяют порядок совместной деятельности по его созданию, условия передачи ему своего имущества и участия в его деятельности. Если договор является единственным учредительным документом, как в хозяйственных товариществах, то в нем определяются также условия и порядок распределения между участниками прибыли и убытков, порядок управления деятельностью, выхода участников из его состава. Кроме того, учредительный договор товарищества должен содержать сведения о размере и составе складочного капитала товарищества, размере и порядке изменения долей каждого из участников, о составе вкладов, сроках и порядке их внесения, об ответственности участников за нарушение обязанностей по внесению вкладов. В случае создания хозяйственного общества одним лицом учредительный договор не заключается.

При создании акционерного общества учредители заключают  между собой договор, определяющий порядок осуществления ими совместной деятельности по созданию общества, размер уставного капитала общества, категории  выпускаемых акций и порядок  их размещения. Договор о создании акционерного общества не является учредительным  и не относится к учредительным  документам акционерного общества.

Устав - важнейший  документ, устанавливающий правовой статус организации. Основное назначение устава - информировать контрагентов и иных лиц, вступающих в отношения с коммерческой организацией, о круге ее деятельности, правах и обязанностях. В уставе определяются организационно-правовая форма коммерческой организации, ее наименование, место нахождения, размер уставного капитала, ответственность участников за нарушение обязанностей по оплате уставного капитала, состав и компетенция органов управления, порядок принятия ими решений. Кроме того, в уставе общества с ограниченной ответственностью назначаются размеры долей каждого участника; в уставе общества с дополнительной ответственностью - размер дополнительной ответственности участников по долгам общества в виде кратности к стоимости их вкладов; в уставе акционерного общества - категории, номинальная стоимость и количество выпускаемых акций. Устав производственного кооператива должен содержать сведения о размере паевых взносов членов и порядке их внесения, о характере и порядке трудового участия членов кооператива в его деятельности, об их ответственности за нарушение обязательств по личному трудовому участию, о порядке распределения прибыли и убытков, о размерах и условиях субсидиарной ответственности членов кооператива по его долгам. В уставе унитарного предприятия указываются источники и порядок формирования уставного фонда, предмет и цели деятельности.

Особое юридическое  и практическое значение имеет определение  в уставе целей и предмета деятельности коммерческой организации. Согласно ст. 49 ГК РФ коммерческие организации, за исключением  унитарных предприятий и организаций  иных видов, предусмотренных законом, могут иметь гражданские права  и нести гражданские обязанности, необходимые для осуществления любых видов деятельности, не запрещенных законом (общая правоспособность).

Определенные  цели деятельности коммерческой организации  могут быть предусмотрены учредительными документами и тогда, когда по закону это не является обязательным. В этом случае можно говорить об ограниченной правоспособности.

 

10. Основания и порядок ликвидации коммерческих организаций.

Ликвидация  юридического лица является легальной  формой прекращения его деятельности без перехода его прав и обязанностей в порядке правопреемства к другим лицам.

Основания для  ликвидации (ст. 61 ГК):

• по решению его учредителей (участников) либо органа юридического лица, уполномоченного на то учредительными документами, в том числе в связи с истечением срока, на который создано юридическое лицо, с достижением цели, ради которой оно создано;

Законы об отдельных видах ЮЛ, в которых решение принимается  коллегиальным органом, предусматривает  необходимость квалифицированного большинства голосов (ОАО большинством в три четверти голосов акционеров) для принятия решение о ликвидации или даже полное единогласие участников по этому вопросу (ООО).

• по решению суда в случае допущенных при его создании грубых нарушений закона, если эти нарушения носят неустранимый характер, либо осуществления деятельности без надлежащего разрешения (лицензии), либо запрещенной законом, либо с нарушением Конституции РФ, либо с иными неоднократными или грубыми нарушениями закона либо при систематическом осуществлении некоммерческой организацией, благотворительным или иным фондом, деятельности, противоречащей ее уставным целям.

К иным случаям относится, например, ликвидация вследствие признания субъекта предпринимательства банкротом, при  уменьшении размера уставного капитала.

Государственная корпорация или государственная  компания может быть ликвидирована  вследствие признания ее несостоятельной (банкротом), если это допускается  ФЗ, предусматривающим ее создание. Фонд не может быть признан несостоятельным (банкротом), если это установлено законом, предусматривающим создание и деятельность такого фонда.

Решением суда о ликвидации юридического лица на его учредителей (участников) либо орган, уполномоченный на ликвидацию юридического лица его учредительными документами, могут быть возложены  обязанности по осуществлению ликвидации юридического лица. Например, налоговое органы вправе обращаться в суд с такими исками, выступая в качестве основного контролера за соблюдением требований законодательства; Центральный банк России обязан обратиться в суд в течение 30 дня со дня отзыва у банка лицензии; Федеральная служба страхового надзора вправе предъявить требование о ликвидации страховой орг. в случае отзыва у нее лицензии.

Порядок ликвидации (ст. 63 ГК РФ):

1 этап – уполномоченный орган ЮЛ, принявший решение о ликвидации, формирует ликвидационную комиссию и уведомляет об этом регистрирующий орган. С момента назначения комиссии к ней преходят полномочия по управлению делами ликвидируемой организации. Налоговый орган вносит в ЕГРЮЛ запись о том, что ЮЛ находится в процессе ликвидации. С этого момента не допускаются изменения в учредительных документах.

2 этап – ликвидационная комиссии публикует в СМИ

сообщение о  ликвидации, в котором содержатся данные о порядке и сроках заявления  о требований кредиторами. Этот срок не может быть менее двух месяцев с момента публикации о ликвидации. Ликвидационная комиссия принимает меры к выявлению кредиторов и получению дебиторской задолженности, а также письменно уведомляет кредиторов о ликвидации юридического лица. Составляется промежуточный ликвидационный баланс, содержащий сведения о составе имущества ликвидируемого ЮЛ, перечне требований кредиторов.

3 этап – проведение расчетов с кредиторами. Если имеющиеся у ликвидируемого юридического лица (кроме учреждений) денежные средства недостаточны для удовлетворения требований кредиторов, ликвидационная комиссия осуществляет продажу имущества юридического лица с публичных торгов. Выплаты кредиторам производятся в определенной очередности. начиная со дня утверждения ликвидационного баланса, за исключением кредиторов третьей и четвертой очереди, выплаты которым производятся по истечении месяца со дня утверждения промежуточного ликвидационного баланса.

При недостаточности  имущества ликвидируемого юридического лица оно распределяется между кредиторами  соответствующей очереди пропорционально  суммам требований, подлежащих удовлетворению

В случае недостаточности  имущества ликвидируемого юридического лица для удовлетворения требований кредиторов либо при наличии признаков  банкротства юридического лица ликвидационная комиссия обязана обратиться в арбитражный  суд с заявлением о банкротстве  юридического лица.