Действительно,
по своему экономическому содержанию
холдинг - это структура, в рамках
которой одна организация (основная
организация) имеет возможность
определять или, по крайней мере, воздействовать
на решения, принимаемые другими
организациями, входящими в структуру
холдинга. Это влияние может осуществляться:
за счет владения
преобладающей долей в уставных
капиталах этих
организаций;
за счет контроля
над преобладающей долей активов
этих организаций;
на основе
соответствующего договора между основной
организацией и
остальными
организациями, входящими в структуру
холдинга.
Холдинговые
компании являются разновидностью предпринимательских
объединений, в число которых
входят всевозможные формы объединения
коммерческих организаций, создаваемы
добровольно (на договорной основе) и
принудительно (в результате подчинения
и контроля одного юридического лица
над другими) для осуществления
согласованной деятельности, направленной
на получение прибыли.
Холдинги
не являются самостоятельной организационно-правовой
формой предпринимательской деятельности,
предусмотренной Гражданским кодексом
Российской Федерации. Что, не может
опровергнуть как факта наличия
подобных объединений в реальной
жизни, так и их существенного
влияния на экономику.
1.2
Виды холдинговых
компаний
В практике принято
выделять два вида холдинговых компаний:
чистые и смешанные холдинги. Такое
деление проводится в зависимости
от того, являются ли основные общества
холдинговых компаний исключительно
только держателями акций (долей
участия) дочерних обществ или же
наряду с этим занимаются самостоятельной
производственной, торговой, банковской
или иной коммерческой деятельностью.
В чистом
холдинге основное общество - это неторговая
компания, владеющая согласно уставу только
владеет капиталом и не имеющие прав осуществления
торговых операций или иного бизнеса.
В российской терминологии они называются
финансовыми холдинговыми компаниями.
Временное положение
о холдинговых компаниях, создаваемых
при преобразовании государственных
предприятий в акционерные общества
вводит понятие финансовой холдинговой
компании. Финансовыми холдингами в
соответствии с этим Положением признаются
холдинговые компании, более 50% капитала
которых составляют ценные бумаги других
эмитентов и иные финансовые активы.
Финансовые холдинговые компании могут
вести исключительно инвестиционную
деятельность, другие виды деятельности
для них не допускаются. Финансовая
холдинговая компания не имеет права
вмешиваться в производственную
и коммерческую деятельность дочерних
предприятий. Представители финансовой
холдинговой компании могут принимать
участие только в собраниях акционеров
дочерних предприятий. Включение представителей
финансовой холдинговой компании в
состав советов директоров и иных
органов управления дочерним предприятием
не допускается. Финансовая холдинговая
компания имеет право отчуждения
принадлежащих ей акций только на
организованном рынке ценных бумаг
- фондовой бирже.
Но, следует
заметить, что указами Президента
Российской Федерации установлено
нераспространение норм раздела 3 Положения
о холдинговых компаниях, регулирующих
специфику финансовых холдинговых
компаний, на отдельные влиятельные
холдинги (так установлено, что положения
раздела 3 не применяются при оплате
дополнительных акций, выпущенных открытым
акционерным обществом "ТВЭЛ",
при создании ОАО "Нефтяная компания
"ЛУКОЙЛ", для всех холдинговых
компаний, создающихся в оборонной
промышленности в форме открытых
акционерных обществ путем внесения
в их уставные капиталы в качестве
вклада Российской Федерации находящихся
в федеральной собственности
акций ОАО, созданных в процессе
приватизации, а также при оплате
доли РФ в уставных капиталах уже
созданных холдинговых компаний
находящимися в федеральной собственности
акциями). Некоторые из положений
утратили силу.
Федеральный
закон "О банках и банковской деятельности"
от 2 декабря 1990 года № 395-1 с изменениями,
дает определение банковского холдинга
(см выше, с.8). Под существенным влиянием
применительно к банковскому
холдингу понимаются возможность определять
решения, принимаемые органами управления
юридического лица, условия ведения
ими предпринимательской деятельности
по причине участия его в уставном
капитале и (или) в соответствии с
условиями договора, заключаемого между
юридическими лицами, входящими в
состав банковской группы, и назначать
единоличные исполнительный орган
и (или) более половины состава коллегиального
исполнительного органа юридического
лица, а так же возможность определять
избрание более половины состава
совета директоров (наблюдательного
совета) юридического лица.
Из приведенных
положений следует, во-первых, что
головная организация банковского
холдинга не должна быть кредитной
организацией; во-вторых, что ФЗ "О
банках и банковской деятельности",
раскрывая понятие "существенное
влияние" приводит закрытый перечень
оснований установления контроля одного
юридического лица над другими, что
в принципе не согласуется со ст.105
Гражданского кодекса Российской Федерации,
которая предполагает, что возможность
определять решения хозяйственного
общества происходит из любых обстоятельств,
позволяющих установить между организациями
отношения власти - подчинения.
Головная
организация банковского холдинга
в целях управления деятельностью
всех кредитных организаций, входящих
в холдинг, вправе создать управляющую
компанию банковского холдинга. Управляющая
компания банковского холдинга представляет
собой хозяйственное общество, основной
деятельностью которого является управление
деятельностью кредитных организаций,
входящих в банковский холдинг Шиткина
И.С. Указ. соч. С. 31.. Управляющая компания
не вправе заниматься страховой, банковской,
производственной и торговой деятельностью.
Головная компания банковского холдинга
обязана иметь возможность определять
решения управляющей компании по
вопросам, отнесенным к компетенции
собрания ее учредителей (участников),
в том числе и о ее реорганизации
и ликвидации.
Таким образом,
управляющей компанией банковского
холдинга признается хозяйственное
общество, основной задачей которого
является управление деятельностью
кредитных организаций, входящих в
холдинг.
Смешанная
холдинговая компания, наряду с владением
контрольным пакетом акций и правом руководить
другими компаниями, активно занимается
торговлей или бизнесом и имеет в своем
балансовом отчете вместе с акциями дочерних
предприятий активы в виде движимо и недвижимого
имущества. Медынский В.Г. Инновационный
менеджмент: Учебник. М., 2007, с. 144
Глава 2.
Правовое положение
холдинговых компаний
2.1
Состав (структура)
холдинговой компании
Структуру классической
холдинговой компании в качестве
обязательных элементов составляют
две группы участников:
1) основное (материнское)
хозяйственное общество (акционерное,
с ограниченной или дополнительной
ответственностью) или товарищество
(полное, коммандитное);
2) дочернее
хозяйственное общество (акционерное,
с ограниченной или дополнительной
ответственностью).
С точки зрения
субъектного состава в соответствии
с действующим российским законодательством
основным (материнским) может быть как
хозяйственное общество: акционерное,
с ограниченной или дополнительной
ответственностью, так и товарищество:
полное или коммандитное (на вере); дочерним
(зависимым) может быть только хозяйственное
общество (ст.105, 106 ГК РФ). Такой вывод
следует из логики и общего смысла,
содержащихся в указанных статьях,
хотя норма ст.106 ГК РФ, в отличие
от ст.105 ГК РФ, косвенным образом
отказывает хозяйственным товариществам
в праве быть основными по отношению
к зависимым обществам.
Основное
общество или товарищество и дочерние
(зависимые) общества не являются особыми
организационно-правовыми формами
предпринимательской деятельности
или какой-либо разновидностью хозяйственных
обществ и товариществ. Они используются
лишь для обозначения характера
отношений экономической зависимости
между двумя юридическими лицами.
Важно отметить,
что существуют устойчивые холдинговые
компании, в которых отношения
контроля и зависимости имеют
стабильность, проявляются во всех
решениях и сделках, а также холдинговые
компании, в которых отношения
подчинения могут складываться в
отдельном определенном случае, в
конкретной гражданско-правовой сделке.
Всякое хозяйственное общество может
быть признано дочерним при доказанности
отношений контроля и подчинения
другому хозяйственному обществу (товариществу)
даже в единственном возникшем между
ними правоотношении. Правовые последствия
такого признания те же, что и
при стабильно существующих отношениях
зависимости. Верховный Суд РФ, Высший
Арбитражный Суд РФ указали, что
взаимоотношения двух хозяйственных
обществ могут рассматриваться
как взаимоотношения основного
и дочернего общества, в том
числе и применительно к отдельной
конкретной сделке, в случаях, когда
основное общество (товарищество) имеет
возможность определять решения, принимаемые
дочерним обществом, либо давать обязательные
для него указания Дойников. И.В. Предпринимательское
(хозяйственное) право. М., 2001, с. 13.
Раскрывая понятие
основного (материнского) общества и
дочерних хозяйственных обществ (ст.105
ГК РФ, ст.6 Закона об АО, ст.6 Закона об ООО),
законодатель выделяет следующие возможные
основания установления экономического
контроля основного общества над
дочерним:
Наличие преобладающего
участия в уставном капитале, которое
необязательно
должно превышать 50% голосующих акций
(долей участия) в уставном капитале
общества. При многочисленности акционеров
или участников и "распыленности"
контрольного пакета в отдельных
обществах требуется значительно
меньшее число голосов (долей
участия), чтобы добиться подавляющего
влияния. Эта форма экономического
контроля реализуется, таким образом,
посредством участия основного
общества в органах управления дочернего:
общих собраниях акционеров, советах
директоров;
Наличие заключенного
договора, согласно которому одно общество
вынуждено подчиняться
другому. Это может быть договор
доверительного управления, совместной
деятельности, кредита, ипотеки, залога
ценных бумаг, иной имущественный договор.
К числу договоров, создающих
отношения подчинения, отдельные
авторы относят договор с управляющей
организацией (управляющим), которой
передаются полномочия исполнительного
органа обществаГражданское право
/ Под ред. Е.А.Суханова. Т.1. М., 2005. С. 241
2Фимошин П. Определение
и учет аффилированных лиц // Журнал для
акционеров. 2000. №2. С. 13. На наш взгляд,
договор об управлении, в силу которого
одно общество выполняет функции исполнительного
органа другого общества, к числу договоров,
создающих отношения экономической субординации,
не относится.2
Как нам представляется,
при передаче функции исполнительного
органа организации другому юридическому
лицу не возникает холдинговых отношений
в их содержательном значении, поскольку
между управляющей организацией
и хозяйственным обществом не
возникают отношения зависимости,
и, хотя эффективность деятельности
управляющей организации влияет на экономические
результаты управляемого общества, но
не в связи с контролем над ним. Напротив,
в соответствии с законодательством исполнительные
органы хозяйственного общества подотчетны
общему собранию и совету директоров (ст.69
Закона об АО, п.4 ст.32, ст.40 Закона об ООО).
Управляющая организация при осуществлении
ею прав и исполнении обязанностей должна
действовать в интересах общества добросовестно
и разумно, она несет ответственность
перед обществом за убытки, причиненные
обществу ее виновными действиями (бездействием),
если иные основания и размер ответственности
не установлены законом или договором
(п.3 ст.53 ГК РФ). К управляющей организации
с иском о возмещении причиненных обществу
убытков может обратиться общество и соответственно
акционер (ы), владеющий в совокупности
не менее чем 1% размещенных обыкновенных
акций общества (ст.71 Закона об АО). С иском
о возмещении убытков к управляющей организации
общества с ограниченной ответственностью
вправе обратиться общество или его участник
независимо от размера принадлежащих
ему долей (п.5 ст.44 Закона об ООО). По решению
общего собрания акционеров хозяйственного
общества, полномочия управляющей организации
могут быть в любое время досрочно прекращены,
если ее управленческая деятельность
в качестве исполнительного органа окажется
неэффективной (п.4 ст.69 Закона об АО, подп.4
п.2 ст.33 Закона об ООО).
В вопросе
о месте управляющей организации
в корпоративных отношениях важно
различать случаи: (1) когда автономное
общество "приглашает" управляющую
организацию для осуществления
функций исполнительного органа
и в этом случае, как было показано
выше, управляющая организация не
приобретает контроля над этим обществом
и (2) когда основное общество, не желая
непосредственно осуществлять руководство
дочерними обществами, создает для
этих целей подконтрольную (зачастую
со 100% участием в уставном капитале)
управляющую организацию и поручает
ей осуществлять управление дочерними
обществами. В последнем случае управляющая
организация является всего лишь
"правовым механизмом" осуществления
основным обществом контроля, в основе
которого лежат отношения экономической
зависимости между ним и дочерними
обществами, определяемые, например, владением
контрольным пакетом акций.
В современных
условиях все больше основных обществ
прибегает к организации управления
в холдинге посредством управляющих
организаций, действующих как единоличный
исполнительный орган дочерних обществ.
В этом случае директор дочернего
общества не назначается, а влияние
на должностных лиц, осуществляющих
от имени управляющей организации
полномочия по текущему руководству
дочерними обществами, у основного
общества вполне весомое. Достаточно сказать,
что эти лица состоят в трудовых
отношениях с управляющей организацией,
которые могут быть изменены или
прекращены по инициативе ее руководителя,
назначенного основным обществом.
3. Наличие
иной возможности определять
решения общества может выражаться,
например, в праве избирать или
существенным образом влиять
на избрание определенного количества
членов совета директоров, коллегиального
исполнительного органа, назначать
единоличный исполнительный орган.
К числу "иных способов" установления
контроля относится распространенная
практика, когда генеральный директор
основного общества избирается
председателем совета директоров
дочернего, а руководители основного
общества занимают также руководящие
должности в дочернем. Основное
общество может назначить управляющей
компанией дочернего общества
специально созданную для этих
целей подконтрольную коммерческую
организацию, о чем выше шла
речь.
Зависимость,
хотя и определяется количественным
критерием, но связана с существенным
влиянием одного хозяйственного общества
на решения другого и является
как бы более "слабым" проявлением
контроля, по сравнению с тем, через
который определяется дочернее общество.
Зависимые общества могут входить
в структуру холдинговых компаний,
но их участие в холдинге не является
квалифицирующим признаком этого
вида предпринимательского объединения.