Правовое регулирование деятельности холдингов

Введение

Развитие  предприятий, их взаимодействие и конкуренция  в рыночной экономике объективно ведут к необходимости объединения  отдельных предприятий. В то же время  нередко компании не идут на полное слияние, а создают тот или  иной механизм взаимодействия, позволяющий  им сохранить статус юридического лица и при этом сотрудничать с другими  предприятиями. В связи с этим возникает принципиально новый  вид компаний - точнее говоря, речь идет уже не об отдельных предприятиях, а об объединениях юридических лиц. До сих пор не существует общепринятого  термина для обозначения подобных объединений; используются такие понятия: “интегрированная корпоративная структура”, “связанно-диверсифицированная система", а также “холдинг”.

В литературе приводится целый ряд определений  понятия холдинг. В общем виде можно утверждать, что холдинговая  компания - это объединение юридических  лиц, одно из которых (основное общество) в силу владения контрольными пакетами акций других обществ (дочерних) имеет  возможность участвовать в деятельности органов управления последних и  осуществлять над ними контроль. Объединение, именуемое холдингом, не является юридическим  лицом. Хозяйственное (предпринимательское) право / отв. ред. проф. Ю.Е. Булатецкий, проф., Н.А. Машкин. М., 2007, с. 63.

Контроль  в холдинговой компании основан  на владении акциями дочерних и зависимых  предприятий. В то же время возможны и иные формы участия в капитале дочерних компаний. Большинство предпринимательских  объединений сегодня использует именно холдинговую форму контроля, например, концерны и конгломераты. Объединения банков и промышленных предприятий (финансово-промышленные группы) также нередко оформлены  в виде холдингов, хотя используются и иные механизмы контроля. Акционерная  форма контроля также реализуется  двояко: как иерархическая структура, т.е. контроль холдинга над дочерними  предприятиями, и как так называемая этархия, т.е. система перекрестного  владения акциями.

За последнее  десятилетие холдинги как прогрессивная  форма организации бизнеса, позволяющая  значительно повысить его устойчивость и конкурентоспособность, получили широкое распространение в России. Крупнейшие холдинги контролируют почти  половину российской промышленности и  подавляющую часть компаний, чьи  акции вращаются на фондовом рынке. Авдашева С. Российские холдинги: новые  эмпирические свидетельства// Вопросы  экономики, 2007, №1

Несмотря  на правовую "непроработанность" данного понятия и существующие законодательные ограничения, холдинги образуются не только в крупном, но и в среднем и даже в малом  бизнесе. Привлекательность данного  вида организации бизнеса во многом определяется возможностями, которые  он предоставляет предпринимателям. Основными среди них являются:

возможность снижения предпринимательских рисков;

возможность перераспределения средств внутри холдинга;

возможность установления централизованного управления в холдинге;

создание  дополнительных производственных мощностей;

посредническая  деятельность в производстве и реализации отдельных видов продукции.

Однако существующие в разных странах нормы налогового и антимонопольного законодательства, гражданского и акционерного права, направленные на защиту прав кредиторов и миноритарных акционеров (участников) дочерних обществ, а также соответствующие  фискальной политике государства, вносят существенные ограничения реализации указанных возможностей. "Так, например, перераспределение средств внутри холдинга ограничено нормами налогового законодательства, а возможности  централизации управления в холдинге противопоставлена возможность  наступления солидарной или субсидиарной ответственности основного общества по обязательствам дочернего, а также  возмещения убытков, причиненных дочернему  обществу". Прокопович Д.А. Проблемы сочетания централизованного управления холдингом со стремлением снизить  риски//Менеджмент в России и за рубежом, 2002, №2

В России отсутствуют  традиции и какие-либо стандарты  образования предпринимательских  союзов. Часто они создаются на месте бывших министерств, отраслевых или территориальных хозяйственных  управлений. Не вполне ясны юридический  статус таких образований, права  и функции органов управления. Несмотря на то, что в Гражданском  кодексе РФ приведен определенный порядок  создания и функционирования подобных союзов, практика пока расходится с  теорией.

"В какой  степени холдинги являются результатом  реализации стратегии новых частных  собственников, а в какой степени  - наследием политики размещения  ресурсов при социализме? Не исключено,  что преобладание формы холдингов  обусловлено не их активным  созданием после приватизации, а  распространенностью этой формы  организации еще в советский  период". Авдашева С. Российские  холдинги: новые эмпирические свидетельства// Вопросы экономики, 2007, №1

Цели данной работы:

установить, что собой представляет холдинг;

определить  цели создания холдингов;

разобрать, каким  образом в российском законодательстве регулируется порядок создания и  деятельности холдингов.

Для этого  будут использованы как учебные  пособия, так и авторские статьи; а также нормативные правовые акты российского законодательства, регулирующие процедуру создания и  работу предприятий типа "холдинг".

Глава 1. Понятие и виды холдинговых компаний

1.1 Понятие холдинговой  компании

В последнее  время в России появилось огромное количество предприятий, использующих в своих названиях термины "холдинг" или "холдинговая компания". Но, зачастую, не многие могут дать определение  этим понятиям и, прежде всего, здесь  обнаруживается пробел в законодательном  регулировании таких предпринимательских  структур, каковыми являются холдинги. До сих пор не принят закон "О  холдингах", проект которого был  отклонен президентом РФ в июле 2002 года.

Первые холдинговые  компании в России появились после  принятия 3 июля 1991 года Закона РФ "О  приватизации государственных и  муниципальных предприятий в  Российской Федерации" (ст.8). Согласно этому закону, холдинги могли организовываться на основе предприятий, входящих в объединение (ассоциацию, концерн) или находящихся  в ведении органов государственного управления и местной администрации  с согласия антимонопольных органов. Холдинговая структура адекватно  подходила для разгосударствления крупных предприятий, концернов, объединений  при сохранении технологических  и кооперационных связей между входящими  в их организационную структуру  единицами. Мальчинов Г. Участие  государства в корпоративных  структурах // Журнал для акционеров. 1999. №8. С.5.

Такое положение  может охарактеризовать пример того, как сформулированы в законодательстве цели формирования холдинговых компаний в лесопромышленной отрасли Постановление  Совета Министров РФ от 21.12.1993 г. № 1311 «Об учреждении лесопромышленных холдинговых  компаний» // САПП РФ. 1993. №52. Ст. 5143. К  их числу постановлением Правительства  были отнесены: упорядочение процессов  структурной перестройки в лесопромышленном комплексе, содействие кооперации предприятий-смежников, сохранение существующих технологических  и производственных связей, осуществление  предприятиями технологически замкнутого цикла производства единой инвестиционной и научно-технической политики, увеличение экспортного потенциала.

Корпорации  холдингового типа с долей государственного участия сложились в России преимущественно  в отраслях, относящимся к естественным монополиям, либо к демонополизированным отраслям, в которых утрата государственного контроля была нежелательна по соображениям стратегического характера Петухов  В.Н. Корпорации в российской промышленности: законодательство и практика. М., 1999. С. 3.

В основе выделения  холдинговых компаний как самостоятельного вида предпринимательского объединения  лежат отношения контроля, экономической  субординации и зависимости между  основным (преобладающим) и дочерними (зависимыми) хозяйственными обществами.

Под экономическим  преобладанием, исходя из действующего законодательства, следует понимать возможность одним субъектом  определять условия ведения другим субъектом предпринимательской  деятельности. Отношения холдинга используют не только взаимосвязь "основное - дочернее" общество, но также "преобладающее - зависимое". Понятие "преобладающее" применяется здесь в соответствии со ст.106 ГК РФ как "участвующее" в  уставном капитале зависимого общества не менее чем на 20% или имеющее  не менее 20% голосующих акций акционерного общества.

Использование в Гражданском Кодексе РФ определения "преобладающее" в двух различных  смыслах, по отношению к двум различным  правовым понятиям порождает неоднозначные  трактовки категории "преобладания". В ст.105 ГК РФ преобладающим признается участие в уставном капитале, являющееся основанием для признания хозяйственного общества дочерним. В статье 106 ГК РФ через преобладание определяется уже  не участие в уставном капитале, а само общество, участвующее в  уставном капитале другого общества, которое признается в этом случае зависимым.

Основанием  для установления экономической  зависимости может стать не только преобладающее участие основного  общества в уставном капитале дочернего, но и наличие договора или иных обстоятельств, позволяющих основному  обществу определять решения дочернего  или влиять на решения зависимого общества. При этом преимущественным основанием и способом осуществления  экономической власти является, конечно, обладание значительной долей уставного  капитала. Шиткина И.С. Предпринимательские  объединения. М., Юристъ. 2001. С. 63..

Впервые понятие "холдинговая компания" нашло  закрепление в российском законодательстве о приватизации. Во Временном положении  о холдинговых компаниях, создаваемых  при преобразовании государственных  предприятий в акционерные общества холдинговой компанией признается предприятие независимо от его организационно-правовой формы, в состав активов которого входят контрольные пакеты акций  других предприятий. Положение распространяет свое действие на акционерные общества с 25% участием государства в их уставном капитале Овсянников С.С. О разнице  терминов “холдинг ” и “холдинговая компания” / Менеджмент в России и  за рубежом, 2006, №2.

Широкое распространение  получили банковские холдинговые структуры. Кстати, именно в законе "О банках и банковской деятельности" (ст.4) содержится законодательное определение  холдинговой компании, применительно  к банковской сфере, согласно которому банковским холдингом признается не являющееся юридическим лицом объединение  юридических лиц с участием кредитной  организации (кредитных организаций), в котором юридическое лицо, не являющееся кредитной организацией (головная организация банковского  холдинга), имеет возможность прямо  или косвенно (через третье лицо) оказывать существенное влияние  на решения, принимаемые органами управления кредитной организации (кредитных  организаций).

Таким образом, холдингом или холдинговой компанией  здесь, как и во Временном положении  о холдинговых компаниях, признается только основное общество. Возникает  вопрос об определении всей совокупности хозяйственных обществ и товариществ, связанных отношениями зависимости  и контроля. Появляется необходимость  определения понятия холдинговой  компании не только в "узком смысле", как основного (преобладающего) общества, способного определять решения дочерних и зависимых обществ, но и в "широком  смысле".

В "широком  смысле" холдинговой компанией  следует считать совокупность двух или более коммерческих организаций, одной из которых является основное (преобладающее) общество, а остальные - дочерние и/или зависимые общества. Такой подход при определении  холдинговой компании используется в проекте Федерального закона "О  холдингах". Согласно проекту закона холдингом является "совокупность юридических лиц, связанных между  собой отношениями (холдинговыми отношениями) по управлению одним из участников (головной компанией) деятельностью  других участников холдинга на основе права головной компании определять решения, принимаемые другими участниками". Проект Федерального закона «О холдингах».

Интересной  представляется идея так называемого "договорного холдинга" (ст.6 проекта  Закона). К положительным аспектам проекта Закона "О холдингах" следует отнести признание наличия  холдинговых отношений между  унитарными предприятиями и учрежденными ими в соответствии с п.7 ст.114 ГК РФ дочерними предприятиями. Действующее  законодательство, как было отмечено выше, не обеспечивает детальное регулирование  отношений, связанных с деятельностью  предпринимательских объединений  с различным составом участников. Понятие холдинговая компания на уровне федерального законодательства применяется в настоящий момент только по отношению к хозяйственным  обществам; ГК РФ допускает создание холдинговой компании (напрямую не используя при этом понятие холдинга) с участием в качестве основного  любого хозяйственного общества и товарищества, а в качестве дочернего или  зависимого только хозяйственного общества (акционерного, с ограниченной и  с дополнительной ответственностью) (ст.105, 106). Возможность иного состава  участников холдинга в действующем  законодательстве не просматривается  Шиткина И.С. Указ. соч. С. 67..