Компании с долевым участием иностранных инвестиции

Нередко иностранный учредитель СП настаивает на том. Чтобы итоги  переговоров были зафиксированы  не в протоколе о намерениях, а  в предварительном договоре об учреждении СП. Юридическая возможность заключения такого рода соглашений в российской юридической практике возникла с  пролонгированием на территории Российской Федерации "Основ гражданского законодательства Союза ССР и республик", которые  наряду с традиционными гражданско-правовыми  договорами предусмотрели и этот. В силу ст. 429 действующего ГК РФ, по предварительному договору стороны  обязуются заключить в будущем  договор на совершение определенных юридически значимых действий (о передаче имущества, выполнении работ и др.) на условиях, предусмотренных предварительным  договором.

Обговорив основное содержание инвестиционного проекта СП и  учредительных документов, условившись, кто будет составлять их в окончательной  редакции, где и когда состоится  очередная встреча партнеров, документально  закрепив это в протоколе, можно  переходить к следующей стадии - подготовке инвестиционного проекта  СП.

Затем следующая стадия учреждения СП - подписание учредительных документов. Обычно инвестиционный проект, проект договора о совместной хозяйственной  деятельности и создания предприятия  с долевым участием иностранных  инвестиций и устава СП составляет заинтересованная сторона. Согласовав указанные документы, можно приступать к их подписанию. В соответствии с законодательством (в том числе  и российским), если в договоре прямо  не указана дата начала его действия, он вступает в силу с момента подписания управомоченными лицами либо с какой-то другой даты, о которой можно получить представление из содержания договора. Иначе говоря, если иное специально не оговорено сторонами, договор  может вступить в действие и до государственной регистрации СП. Если же при регистрации СП выяснится  необходимость включения поправок, изменений в текст договора (на чем, например, будет настаивать орган, осуществляющий регистрацию), то сторонам придется снова проводить переговоры, согласовывая эти поправки. В случае рассогласовывания сроков регистрации  СП и вступления в действие учредительного договора между партнерами могут  возникнуть конфликтные ситуации. Например. Иностранный учредитель, не дожидаясь  регистрации СП, начал поставки в  Россию оборудования, обусловленного договором в качестве его вклада в уставный капитал предприятия. Если возникнут задержки в государственной  регистрации СП ввиду переработки  или дополнений по требованию государственного органа учредительных документов, иностранный  учредитель вправе требовать компенсации  убытков, вызванных простоем поставленного  оборудования. А такие простои  неизбежны, поскольку до момента  регистрации СП не может начинать производственную деятельность, так  как юридически еще не существует.

Чтобы избежать подобного  до регистрации СП следует провести парафирование договора (проставление инициалов сторон на каждой странице текста договора, что свяжет их договорными  обязательствами), а устав и договор  подписать непосредственно перед  регистрацией СП, когда устранены  все замечания юридической службы регистрирующего органа.

2.3Государственная регистрация  предприятий с иностранными инвестициями

  Подписав учредительные документы СП, учредители могут приступать к его государственной регистрации.

В настоящее время произошло  сближение национального и международного правовых режимов, регламентирующих порядок  образования хозяйствующих субъектов  с иностранными инвестициями. В СССР существовал разрешительный порядок  создания совместных предприятий, по которому разрешение на образование СП давало соответствующее министерство или  ведомство, причем отказ в даче такого согласия нельзя было оспорить. Теперь порядок образования СП стал регистрационным. Это означает, что вопрос о создании СП решают только его учредители и  никто не в праве запретить  им организовать СП. За государством же остается обязанность зарегистрировать факт нового субъекта хозяйственной  деятельности.

Общий порядок регистрации  юридических лиц, установленный  ст. 51 ГК РФ, в соответствии с которым  юридическое лицо подлежит государственной  регистрации в органах юстиции, применительно к СП существенно  уточнен специальным законодательством. Правило регистрации коммерческих организаций с иностранными инвестициями регламентируется ст. 16-18 Закона об иностранных  инвестициях и вступившим в действие с 1 декабря 1991 г. постановлением Правительства  РСФСР от 28 ноября 1991 г. №26 "О регистрации  предприятий с иностранными инвестициями". 8 июля 1994 г. было принято Положение  о порядке государственной регистрации  субъектов предпринимательской  деятельности, утвержденное указом Президента РФ от 8июля 1994 г. №1482 " Об упорядочении государственной регистрации предприятий  и предпринимателей на территории Российской Федерации", которое содержит правила, распространяющиеся и на совместные предприятия.

С 1994 г., т.е. с момента образования  Государственной регистрационной  палаты, СП с уставным капиталом  до 100 тыс. руб. регистрируются в органах  государственной власти субъектов  Российской Федерации (республик в  составе Российской Федерации, краев, областей, автономной области, автономных округов, городов федерального значения). СП, уставный капитал которых превышает 100 тыс. руб., а также инвестиции, которые  будут работать в угле-, газо-, нефтедобывающей  и перерабатывающей промышленности (независимо от размера их уставных капиталов) регистрируются в государственной  регистрационной палате.

Позднее в порядок регистрации  коммерческих организаций с иностранными инвестициями было внесено существенное изменение. При регистрации учитывается  такое важное понятие как объем  иностранных инвестиций в уставном капитале организации. Таким образом, в соответствии с новейшим законодательством, государственная регистрационная  палата при Министерстве юстиции  Российской Федерации осуществляет государственную регистрацию коммерческих организаций с иностранными инвестициями независимо от их объема в уставном капитале, осуществляющих деятельность в нефтегазодобывающей отрасли  народного хозяйства; государственную  регистрацию коммерческих организаций  с иностранными инвестициями, объем  иностранных инвестиций в уставном капитале которых превышает 100 тыс. рублей; регистрацию изменений в  учредительных документах коммерческих организаций с иностранными инвестициями, зарегистрированных в субъектах  Российской Федерации, в случае, если объем иностранных инвестиций в  уставном капитале превышает 100 тыс. руб.; регистрацию ликвидации и исключение из государственного реестра коммерческих организаций с иностранными инвестициями; регистрацию филиалов иностранных  юридических лиц на территории Российской Федерации. Данный порядок регистрации  закреплен Постановлением Правительства  Российской Федерации от 5 сентября 1998 г. N 1034 "О передаче Государственной регистрационной палаты при Министерстве экономики Российской Федерации в ведение Министерства юстиции Российской Федерации", Уставом Государственной регистрационной палаты при Министерстве юстиции Российской Федерации, утвержденным Приказом Министерства юстиции Российской Федерации от 29 декабря 1998 г.

   Согласно Закону об иностранных инвестициях и Положению о порядке государственной регистрации субъектов предпринимательской деятельности для регистрации СП учредители представляют в соответствующий орган государственной власти следующие документы:

1.учредительные документы  создаваемого юридического лица;

2.письменное заявление  произвольной формы с просьбой  произвести регистрацию предприятия;

3.документ о согласовании  с администрациями субъектов  Федерации (оригинал или копия,  заверенная нотариально или местными  органами власти);

4.нотариально заверенные  копии учредительных документов  участников СП, а для российской  стороны - нотариально заверенные  копии решения о создании предприятия  - собственника имущества (или  уполномоченного им органа), выступающего  в качестве учредителя СП;

5.положительное заключение  соответствующих экспертиз.

Учредителям - юридическим  лицам дополнительно к перечисленным  документам необходимо представить:

-документ о финансовой  благонадежности иностранного инвестора,  выданный его банком или иным  кредитно-финансовым учреждением;

-выписка из торгового  реестра страны происхождения  иностранного участника СП.Предоставляемый  на иностранном языке оригинал  нотариально заверяется в стране  иностранного учредителя, затем  осуществляется официально заверенный  перевод на русский язык в  консульстве с последующим нотариальным  заверением РФ и удостоверением  его одним из российских учредителей.  В регистрирующий орган предоставляются  два документа - и торговый  реестр, и перевод. Предоставляется  ежегодно, для стран - участниц  Гаагской конвенции от 5.10.61 возможно  проставление штампа - апостиля.

Если с российской стороны  в качестве соучредителя СП выступает  гражданин, кроме вышеуказанных  документов он не представляет ничего, а если соучредителем выступает  нероссийское физическое лицо, оно  должно представить свои "паспортные данные" на языке оригинала с  заверенным переводом на русский  язык и банковскую справку, составленную по указанным правилам.

Перечень документов необходимых  для регистрации СП, установлен Приказом Минэкономики РФ от 07.02.96 N 2 "О порядке регистрации акционерных обществ с иностранными инвестициями", ч. 3 ст. 16 Закона об иностранных инвестициях, а также п. 1 Положения о порядке государственной регистрации субъектов предпринимательской деятельности. Он является исчерпывающим и расширительному толкованию не подлежит.

Согласно п. 5 Положения  о порядке государственной регистрации  субъектов предпринимательской  деятельности регистрация предприятия  осуществляется не позднее трех дней со дня представления необходимых  документов либо в течении 30 календарных  дней от даты почтового отправления, указанной в квитанции об отсылке  учредительных и иных требуемых  документов. Закон об иностранных  инвестициях устанавливает иной срок: орган, осуществляющий регистрацию  СП, обязан зарегистрировать СП или  сообщить заявителю о причинах отказа в течение 21 дня с момента подачи заявления и всех необходимых  документов. Думается, что при решении  данного вопроса должна работать норма Закона об иностранных инвестициях, предусматривающая больший срок для регистрации. Дополнительное время  необходимо регистрирующему органу хотя бы для того, чтобы проверить  факт иностранного происхождения инвестиций, вкладываемых в регистрируемую коммерческую организацию ее иностранным соучредителем  или убедиться в достоверности  документов, предоставляемых иностранными участниками СП.

''Государственной регистрацией  предприятия с долевым участием  иностранных инвестиций является  акт компетентного органа государственной  власти, которым проверяется соответствие  законодательству учредительных  и иных представляемых на регистрацию  документов и содержащихся в  них сведений, с момента вынесения  которого предприятия с долевым  участием иностранных инвестиций  приобретает права юридического  лица и полномочия выступать  в качестве участника гражданского  оборота.''

   Регистрация СП осуществляется путем присвоения ему очередного номера в журнале регистрации и проставления специальной надписи (штампа) с наименованием регистрирующего органа, номером и датой на титульном листе устава, скрепляемых подписью должностного лица, ответственного за регистрацию. Предприятию выдается свидетельство о государственной регистрации установленного образца. О факте регистрации публикуется извещение в местной печати, вносится запись в Государственный реестр предприятий, создаваемых в соответствии с Законом об иностранных инвестициях, и сообщается налоговым и финансовым органам по месту нахождения СП.

Как участник гражданского оборота и субъект права СП возникает именно с момента, указанного в свидетельстве.

Новейшее законодательство четко закрепляет основания, по которым  органы государственной власти Российской Федерации вправе отказать учредителям  в регистрации СП. В соответствии со ст. 51 ГК РФ ими являются нарушение  установленного законом порядка  образования юридического лица или  несоответствие его учредительных  документов закону. ГК РФ специально подчеркнул, что отказ в регистрации по мотивам нецелесообразности создания юридического лица не допускается.

Отказ в регистрации либо отклонение от нее могут быть обжалованы учредителями в суд (арбитражный  суд) предъявлением иска (о признании  недействительным акта органа государственной  власти и принудительной регистрации) в порядке, установленном гражданским  и арбитражным процессуальным законодательством  Российской Федерации. В соответствии со ст. 16 ГК РФ учредителям могут  быть по суду возмещены убытки, причиненные  в результате незаконных действий (отказа в регистрации СП) или бездействия (уклонения от осуществления государственной  регистрации) государственных органов. Эти убытки могут заключатся в  неполученных коммерческой организацией с иностранными инвестициями доходов, которые он получили бы при обычных  условиях гражданского оборота, т.е. будучи своевременно зарегистрированной и  допущенной к осуществлению уставной деятельности.