Компании с долевым участием иностранных инвестиции

Следующим отличием общества с ограниченной ответственностью от полного товарищества является то, что участники первого не обязаны  лично участвовать в деятельности СП, т. е. могут выступать в качестве рантье, существуя на дивиденды. Они  внесли свой вклад в капитал общества, и на этом их участие в его деятельности может закончиться, в то время  как полные товарищи обязаны управлять  делами, представлять СП перед контрагентами  при заключении сделок.

Совместным предприятием в форме общества с дополнительной ответственностью "признается учрежденное  несколькими (включая иностранного инвестора) лицами хозяйственное общество, уставный капитал которого разделен на доли определенных учредительными документами размеров; участники  такого общества солидарно несут  субсидиарную ответственность по его  обязательствам своим имуществом в  одинаковом для всех размере, кратном  стоимости их вкладов, определяемом учредительными документами общества. При банкротстве одного из участников его ответственность по обязательствам общества распределяется между остальными пропорционально их вкладам, если иной порядок распределения ответственности  не предусмотрен учредительными документами  общества".

В соответствии со ст. 96 ГК РФ акционерным обществом признается хозяйственное общество, уставный капитал  которого разделен на определенное число  акций; участники АО (акционеры) не отвечают по его обязательствам и несут  риск убытков, связанных с деятельностью  общества, в пределах стоимости принадлежащих  им акций.

Общество, акции которого распределяются только среди его  учредителей или иного, заранее  определенного круга лиц, признается закрытым обществом. Такое общество не вправе проводить открытую подписку на выпускаемые им акции либо иным образом предлагать их для приобретения неограниченному кругу лиц. Число  акционеров закрытого общества не должно превышать пятидесяти. В случае если число акционеров закрытого общества превысит установленный настоящим  пунктом предел, указанное общество в течение одного года должно преобразоваться  в открытое акционерное общество. Если число его акционеров не уменьшится до установленного настоящим пунктом  предела, общество подлежит ликвидации в судебном порядке.

Акционеры закрытого общества имеют преимущественное право приобретения акций, продаваемых другими акционерами  этого общества, по цене предложения  другому лицу. Уставом общества может  быть предусмотрено преимущественное право общества на приобретение акций, продаваемых его акционерами, если акционеры не использовали свое преимущественное право приобретения акций.

Хочется полностью согласиться  с теми авторами, которые считают, что сами акционерная форма собственности  служит хорошим стимулом для привлечения  иностранных инвестиций: '' привлечение  дополнительных денежных ресурсов не имеет возвратного характера  и дает больше возможностей, чем  кредит, появляются новые формы дохода - дивиденд, учредительская прибыль''.

Примечательно, что в первые 4-5 лет  после принятия законов, разрешающих  иностранное инвестирование в России, акционерные общества открытого  и особенно закрытого типа создавались  крайне медленными темпами. ''Между  тем, именно эти предприятия в  силу их большей устойчивости, стабильности и наконец, более крупных габаритов (объем основных фондов, численность  занятых и др.) способны существенно  повысить иностранное присутствие  в российской экономике''.

С учетом всего сказанного представляется возможным дать следующее понятие  совместного предприятия. ''Под коммерческой организацией с долевым участием иностранного элемента понимается самостоятельно хозяйствующий субъект, обладающий статусом юридического лица в соответствии с российским гражданским законодательством, совместно учрежденный на основании  договора российскими и иностранными (либо приравненными к иностранным  в силу закона) физическими и юридическими лицами, а также иностранными государствами  и международными организациями  в организационно-правовой форме  хозяйственного общества, хозяйственного товарищества или производственного  кооператива для использования  инвестиционных вкладов своих учредителей  в процессе коммерческой (предпринимательской) деятельности.''

2.2Общая характеристика  процесса создания совместног  предприятия

В силу действия принципа национального  режима, представляемого иностранным  инвестициям, согласно ст.12 и 13 Закона об иностранных инвестициях предприятия  с иностранными капиталовложениями учреждаются в порядке, предусмотренном  действующим на территории России законодательством  о предприятиях и предпринимательской  деятельности с учетом дополнений, установленных законодательством  об иностранных инвестициях, и функционируют  в организационно-правовых формах, предусмотренным законодательством  России.

В соответствии со ст.13 Закона об иностранных инвестициях: совместное предприятие на территории России может  быть создано с использованием различных  способов. Наиболее распространенным является учреждение СП с созданием  нового Юридического лица, договор  о чем подписывает среди прочих участников иностранный инвестор. Правовой формой, опосредующей действия инвесторов, в этом случае будет учредительный  договор. Второй способ присоединения  иностранного лица к существующему  российскому юридическому лицу, когда  иностранный инвестор приобретает  долю участия  в ранее учрежденном  предприятии без иностранных  инвестиций.

Когда коммерческая организация, ранее учрежденная без участия  иностранного капитала, трансформируется в то, что именуется совместным предприятием, необходимо иметь в  виду наличие двух возможностей такой  трансформации.

Иностранный участник может  присоединиться к российским учредителям  и стать соучредителем - в этом случае действия иностранного участника  СП опосредуются договором присоединения  согласно.

Во втором случае, касающемся тех коммерческих организаций, в  которых законодательством предусмотрены  не только учредители, но и иные партнеры, т. е. Когда речь идет об акционерных  обществах, участниками которых  являются учредители и акционеры, акцию  может приобрести иностранный гражданин  и при этом не стать учредителем  коммерческой организации. Никакого договора присоединения, в этом случае, не заключается - отношения опосредуются сделкой  купли-продажи ценной бумаги или  сертификата.

Известно, что разница  между рядовым акционером и учредителем  акционерного общества очень велика; объемы правоспособности первого и  второго существенно различаются, следовательно, возникает вопрос: станет ли совместным предприятием российская коммерческая организация, учрежденная  в форме акционерного общества, если несколько ее акций приобрел иностранный  субъект? Буквально толкуя ст. 13. Закона об иностранных инвестициях, на данный вопрос следует ответить положительно. Однако в этом случае возникает масса  проблем функционирования акционерного СП. Поэтому, в упомянутую статью целесообразно  внести изменения следующего содержания: "Действующая российская коммерческая организация приобретает статус юридического лица с долевым участием иностранных инвестиций в том  случае, если приобретение доли участия (акции) в ней сопровождается приобретением  иностранным инвестором статуса  соучредителя этой организации."

Возможен и иной вариант, заимствованный из зарубежного опыта. " Так, например, в США формально признаются прямым зарубежным инвестированием всякие капиталовложения, если в результате инвестор будет располагать хотя бы 10% собственности зарубежной фирмы."

"В нашем законодательстве  об иностранных инвестициях также  было бы целесообразно установить  если не нижнюю планку иностранного  участия в коммерческой организации  любой организационно-правовой формы,  за которой предприятие продолжает  сохранять режим "обычного" и не рассматривается законом  как совместное, то хотя бы  для СП в форме акционерных  обществ тот минимальный предел  участия иностранных акционеров (процент приобретенных акций), который  дает право коммерческой организации  именоваться СП и, следовательно,  пользоваться теми, пусть не очень  пока существенными льготами, которые  установлены в сфере иностранной  инвестиционной деятельности. В  случае если иностранный акционер  не стал соучредителем, либо  не приобрел статуса стратегического  инвестора предприятия, последнее  не должно считаться совместной  коммерческой организацией."

Законодатель придает  важное практическое значение способу, которым создается СП. Так, если иностранный  инвестор приобретает долю участия  в уже действующей коммерческой организации, закон предоставляет  ему большую свободу маневра  своими инвестициями, чем в случае, когда иностранный инвестор приобретает  долю участия в недействующем  Российском предприятии, он может оплатить ее не только в иностранной валюте, но и в рублях полученных в качестве дохода, на территории принимающего государства.

"Учреждение СП - это  совокупность взаимосвязанных и  последовательно осуществляемых  юридических действий учредителями, включающая в себя принятия  учредителями решения о создании  коммерческой организации; проведения  в необходимых случаях государственной  экспертизы инвестиционного проекта  хозяйственного общества (товарищества) с долевым участием иностранных  инвестиций; заключение учредительного  договора и утверждение устава; государственную регистрацию нового  юридического лица в администрации  субъекта РФ или ином уполномоченном  на то органе государственной  власти; формирование уставного  (складочного) капитала на условиях  и в размере, установленных  учредительными документами."

Направляя иностранным предпринимателям предложения о сотрудничестве, следует  учитывать еще одно важное обстоятельство. Согласно ст. 14, 16, Закона об иностранных  инвестициях начало совместного  предпринимательства в ряде случаев  сопряжено с экспертизой проектов СП. Так если создание СП требует  проведения крупномасштабного строительства  либо реконструкции действующего предприятия, в обязательном порядке проводится предварительная строительная экспертиза. Специальный подзаконный акт  детализировал названные нормы  Закона об иностранных инвестициях. В соответствии с Порядком проведения государственной экспертизы проектов строительства объектов с привлечением иностранного капитала, утвержденным постановлением Министерства строительства  российской Федерации от 16 февраля 1995 г.Государственной экспертизе подлежат крупные инвестиционные проекты  строительства с использованием инвестиционных ресурсов федерального бюджета и бюджета субъектов  Российской Федерации, а также проекты  потенциально опасных и технически особо сложных объектов независимо от источника их финансирования.

В необходимых случаях  создание предприятий с иностранными инвестициями требует получения  соответствующего заключения санитарно-эпидемиологических служб и проведения экологической  экспертизы. Все виды экспертиз и  выдача разрешений осуществляются в  общем, порядке в соответствии с  действующим на территории России законодательством.

Для предприятий с иностранными инвестициями, экологическое воздействие  которых может затронуть территорию более чем одного субъекта Российской Федерации, экологическая экспертиза проводится совместной комиссией, создаваемой  на паритетных началах соответствующими органами заинтересованных Субъектов  Российской Федерации.

Экспертиза инвестиционных проектов в Российской федерации  в настоящее время решает главным  образом экологические проблемы, с которыми в ряде случаев сопряжено  инвестиционное сотрудничество с участием иностранного элемента. Однако в рамках экспертизы инвестиционных проектов представляется целесообразным также решать вопросы, касающиеся обеспечения не только экологических  интересов, но и национальной безопасности страны в целом.

Получив положительный ответ  на предложение о сотрудничестве, можно приступать к переговорам, итогом которых должна стать документальная фиксация обоюдного желания партнеров  создать СП в избранной ими  сфере деятельности; основных положений  инвестиционного проекта, учредительного договора и устава СП; согласования времени и места подписания учредительных  документов СП. Приглашая иностранных  партнеров для переговоров в  Россию, следует иметь в виду, что для некоторых территорий страны установлен особый порядок их посещения иностранными гражданами. Данные вопросы урегулированы постановлением Правительства РФ от 4 июля 1992 г. №470 "Об утверждении перечня территорий Российской Федерации с регламентированным посещением для иностранных граждан". ''При составлении протокола соучредители СП должны избегать включения обязывающих  формулировок типа "стороны предпримут", "стороны обязуются", "поставят" и т. д.''Дело в том, что в западной юридической и деловой практике любой письменный документ независимо от его названия может быть признан  создающим обязательства для  сторон, его подписавших, если будут  представлены соответствующие доказательства, подтверждающие намерения сторон заключить  сделку и выполнять ее условия (свидетельские  показания, записи бесед и т.д.). Российский участник, проявив неосторожность в  формулировках протокола о намерениях, может связать себя такими обязательствами, которые ему невыгодны, или, считая себя свободным от обещаний, даже не будет знать о том, что с  юридической точки зрения он уже  стал обязанным лицом. Поэтому '' в  протоколе о намерениях желательно оперировать формулировками типа: "стороны  примут во внимание", "рассмотрят", "изучат возможность" и т.д., т.е.необходимо всячески подчеркивать предварительный  характер этого документа. Для большей  гарантии в последствии, при подписании учредительного договора, в него необходимо включить пункт о том, что все  предыдущие соглашения и намерения  сторон не действуют с момента  подписания договора.''На данном этапе  создания СП также необходимо запросить  у инофирмы-претендента документальные свидетельства о правовом статусе  и финансовой состоятельности - выписки  из торгового реестра ее страны, аудиторское заключение или справку  обслуживающего банка о кредитоспособности фирмы.