Компании с долевым участием иностранных инвестиции

"Понятие "совместное  предприятие" (англ.- joint venture) в законодательстве и хозяйственной практике зарубежных стран наполняется различным содержанием. В современной международной практике экономического сотрудничества и в деловых кругах совместным предприятием называют почти все формы международного экономического сотрудничества, фактически отождествляя инвестиционную и внешнеэкономическую деятельность. "

Создание коммерческих организаций  совместного ведения осуществляется путем: совместного учреждения местной  и иностранной фирмами нового предприятия, приобретения иностранной  фирмой пая (доли) в предприятии местной  компании, покупки местной фирмой пая в предприятии, полностью  принадлежащем иностранному субъекту.

"Закон об иностранных  инвестициях в РСФСР" от 4 июля 1991 г., имея в виду хозяйствующих  субъектов, в создании которых  принимают участие иностранные  инвесторы, употреблял в качестве  синонимов два термина - "предприятие  с долевым участием иностранных  инвестиций" и "совместное предприятие". Специалисты считают, что ''правильнее  было бы ограничиться только  первым, поскольку второй не указывает  на иностранное происхождение  инвестиций, на базе которых учреждено  предприятие, а говорит лишь  о том, что в качестве учредителей  предприятия выступают несколько  (более одного) лиц, не делая  при этом акцента на иностранном  происхождении одного или нескольких  соучредителей''

Введение в действие новейшего  Гражданского кодекса Российской Федерации, по мнению В.А. Бублика, автора книг "Гражданско-правовое регулирование импорта производственного  капитала" и "СП в России: организационно-правовые аспекты", потребовало пересмотра терминологической базы, содержащейся в законодательстве об иностранных  инвестициях.

Действовавший до принятия нового ГК РФ закон РСФСР "О предприятиях и предпринимательской деятельности" распространял понятие предприятия  на коммерческие организации всех организационно-правовых форм. Предприятием тогда именовались  хозяйственные общества, хозяйственные  товарищества, индивидуальные частные  предприятия, государственные и  муниципальные производственно-коммерческие структуры. Однако в связи с отменой  этого закона и введении в действие Части первой ГК РФ, термином "предприятие" стали обозначать не любые хозяйствующие  субъекты, а только те коммерческие организации, в основе которых лежит  государственная и муниципальная  собственность (унитарные предприятия). ''По этому в специальном законодательстве об иностранных инвестициях следует  говорить не о предприятиях с долевым  участием иностранных инвестиций или  совместных предприятиях, а о коммерческих организациях с долевым участием иностранных инвестиций."

'' Коммерческая организация  с долевым участием иностранных  инвестиций - это объединение инвестиций  в форме юридического лица, принадлежащих  двум и более лицам (физическим  или юридическим), одно из которых  является иностранным, а также  иностранному государству или  какой-либо международной организации,  произведенное на территории  принимающего государства (страны-реципиента) для осуществления коммерческой (предпринимательской) деятельности.''

Определяющим фактором здесь  служит наличие в числе собственников  предприятия хотя бы одного иностранного инвестора, поэтому предприятием с  долевым участием иностранных инвестиций признается учрежденная на территории России в соответствии с национальным законодательством коммерческая организация, имеющая не менее двух учредителей, хотя бы один из которых является иностранным  либо приравненным к иностранному инвестору. Коммерческие организации, учрежденные  за рубежом с участием российского  капитала, именуются не совместными, а зарубежными предприятиями. Коммерческие организации с долевым участием иностранного капитала - российские юридические  лица.

"Государственный суверенитет  позволяет каждому государству  самостоятельно устанавливать юридический  режим иностранных инвестиций  на своей территории, поэтому  важнейшей особенностью, определяющей  правовой режим СП, следует признать  приоритет национального законодательства  перед законодательством государств, подданными которых являются  иностранные учредители СП. Поэтому  СП пользуются национальным правовым  режимом Российской Федерации  несмотря на то, что инвестиционные  правоотношения, в качестве которых  следует рассматривать коммерческую  организацию с долевым участием  иностранных инвестиций, осложнены  присутствием иностранного элемента. Изъятия из национального режима  осуществления иностранных инвестиций  на территории Российской Федерации  могут быть установлены только  федеральным законодательством.''

Глава2.Организационно-правовые формы и создания совместных предприятий

2.1Организационно-правовые формы совместных предприятий

   Сведения об организационно-правовой форме любой коммерческой организации - важнейшая часть ее учредительных документов, без которой невозможна государственная регистрация хозяйствующего субъекта и оформление его как юридического лица. Примером того, как та или иная организационно-правовая форма экономического субъекта учитывается в законодательстве, может служить постановление Правительства Российской Федерации от 7 декабря 1994 г. № 1355, согласно которому организационно-правовая форма коммерческой организации является критерием повышенных требований и контроля со стороны государства к ее носителю. В соответствии с п. 3 постановления экономические субъекты, имеющие организационно-правовую форму акционерного общества открытого типа, подлежат ежегодной аудиторской проверке.

  Думается, ''под организационно-правовой формой коммерческой организации как экономического субъекта следует понимать комплекс экономических, юридических и организационных феноменов: установленную в гражданском законодательстве Российской Федерации и отражаемую в учредительных документах коммерческой организации совокупность признаков статуса учредителей коммерческой организации и правового режима имущества, на базе которого осуществляется уставная деятельность юридического лица, а также порядок управления его деятельностью учредителями''.

   До принятия Закона  об иностранных инвестициях большинство  советских СП образовалось в  форме близкой, либо эквивалентной,  современной организационно-правовой  форме общества с ограниченной  ответственностью.

В настоящее время перечень организационно-правовых форм, в которых  могут учреждаться коммерческие организации с долевым участием иностранных инвестиций, а также  содержание и требования, предъявляемые  в той или иной организационно-правовой форме, устанавливаются гражданским  законодательством Российской федерации. Согласно новейшему ГК, коммерческие организации (в том числе с  долевым участием иностранных инвестиций) могут создаваться как хозяйственные  товарищества (полные товарищества или  товарищества на вере), либо как хозяйственные  общества (акционерные общества, общества с ограниченной ответственностью или  общества с дополнительной ответственностью), либо как производственные кооперативы. Именно этим перечнем, а не тем, который  содержится в Законе об иностранных  инвестициях и ориентирован на ныне отмененное законодательство о предприятиях и предпринимательской деятельности, должны руководствоваться учредители коммерческих организаций с участием иностранных инвестиций, решая вопрос об организационно-правовой форме создаваемого ими юридического лица.

Таким образом, действуя в  соответствии с новейшим гражданским  законодательством, учредители СП могут  создавать их в одной из следующих  форм:

-если принято решение  учредить СП как хозяйственное  товарищество, то это может быть  либо полное товарищество, либо  товарищество на вере ;

-если СП учреждается  как хозяйственное общество, то  это может быть акционерное  общество, общество с ограниченной  ответственностью или общество  с дополнительной ответственностью;

-если принято решение  об использовании кооперативной  формы СП, тогда оно должно  учреждаться как производственный  кооператив.

Следует подчеркнуть, что  перечень организационно-правовых форм коммерческих организаций, содержащийся в ГК РФ является исчерпывающим.

Теоретически возможно учреждение СП в любой из перечисленных организационно-правовых форм, однако в реальной хозяйственной  практике не все они используются бизнесменами с одинаковой степенью интенсивности.

Совместным предприятием в форме полного товарищества в соответствии с п.1 ст. 69 ГК РФ признается хозяйственное товарищество, участники  которого (полные товарищи), в том  числе иностранный инвестор, согласно заключенному между ними договору занимаются предпринимательской деятельностью  от имени товарищества и несут  ответственность по его обязательствам, принадлежащим им имуществом.

СП, учрежденное как полное товарищество, не имеет устава, а  все вопросы его деятельности решаются учредителями в рамках соответствующего договора. На практике данная организационно-правовая форма применяется для СП, создаваемых  на относительно короткий срок, для  решения локальной производственной проблемы, например, промышленного  освоения отдельного перспективного с  точки зрения получения прибыли  изобретения.

Эта организационно-правовая форма требует особых, доверительных  отношений между партнерами, поскольку  слишком велики риск, ответственность  и взаимозависимость товарищей. В соответствии с законодательством  и по условиям договора о полном товариществе участники СП, образованного  в этой форме, солидарно несут  субсидиарную ответственность всем своим имуществом по обязательствам товарищества, в связи с чем  полное товарищество нередко именуют  товариществом с неограниченной ответственностью. В законодательстве некоторых стран, включая Российскую Федерацию, предусматривается возможность  предъявления претензий и к бывшим участникам полного товарищества. Часть 2 ст. 75 ГК РФ оговаривает, что участник, выбывший из товарищества, отвечает по всем обязательствам, возникшим до момента его выбытия, наравне  с оставшимися участниками. Данная обязанность сохраняется в течение  двух лет со дня утверждения отчета о деятельности товарищества в тот  год, в котором ответчик выбыл  из товарищества.

СП в форме товарищества на вере признается хозяйственное товарищество, в котором наряду с участниками, осуществляющими от имени товарищества предпринимательскую деятельность и отвечающими от имени товарищества предпринимательскую деятельность и отвечающими по обязательствам товарищества своим имуществом, имеется  один или несколько участников - вкладчиков (коммандистов), которые  несут риск убытков, связанных с  деятельностью товарищества, в пределах сумм внесенных ими вкладов и  не принимают участия в осуществлении  товариществом предпринимательской  деятельности. Таким образом, правовой статус полных товарищей и коммандитистов характеризуется неодинаковыми  правомочиями по управлению делами предприятия  и различным объемом ответственности  за результаты его работы. Если первые наделены большими полномочиями по управлению СП, то и ответственность за результаты своей деятельности выше ответственности  коммандистов, делегировавших им права.

Что же касается участия  в прибылях СП, то различия в статусе  полных товарищей и коммандистов не учитываются, поскольку главным  моментом. От которого зависят размеры  дивидендов, следует считать размер вклада каждого участника в образование  складочного капитала предприятия.

Рассмотренная организационно-правовая форма СП особенно удобна для иностранного инвестора, решившегося вложить  капитал на территории Российской Федерации  в качестве коммандитиста. Зарубежного  бизнесмена главным образом интересует доля прибыли, и он ее получит как  коммандитист. Вопросы текущей деятельности СП его обычно не касаются, ибо он не может постоянно находиться на территории России и не сведущ в  тонкостях и противоречиях Российского  хозяйственного законодательства и  предпринимательской практики. Рискнув  вложить свои средства в российскую экономику, иностранные предприниматели, тщательно выбрав себе российского  партнера и подписав учредительный  договор, поручают ведение текущих  дел российским участникам, выступающим  в качестве полных товарищей, не вникая в мелочи повседневной деятельности своих российских коллег по управлению делами СП и ограничиваясь контролем  решения принципиальных вопросов.

Наиболее часто учредители в качестве организационно-правовой формы СП избирают форму общества с ограниченной ответственностью.

В силу особенностей, касающихся прежде всего характера гражданско-правовой ответственности, эта форма наиболее предпочитаема в России не только учредителями СП, но и другими бизнесменами. Обществом с ограниченной ответственностью признается учрежденная одним или  несколькими лицами коммерческая организация, уставный капитал которой разделен на доли определенных учредительными документами размеров; участники  такого общества не отвечают по его  обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости внесенных  ими вкладов 

Различие между полным товариществом и обществом с  ограниченной ответственностью заключается  в отсутствии деления участников последнего на полных товарищей и  коммандитистов и в обусловленной  этой однородностью характере их ответственности перед кредиторами  товарищества. Общая сумма долей  всех участников СП в форме общества с ограниченной ответственностью и  служит пределом их ответственности  перед кредиторами. СП, накопив в  результате хозяйственной деятельности убытков сверх этого предела, не ставит своих участников перед  необходимостью их компенсации кредиторам в полном объеме.