Правовое положение филиалов и представительств иностранных компаний

Дело в том, что в налоговом законодательстве применяется принцип приоритета содержания над формой. Этот принцип проявляется в том, что статус хозяйствующего субъекта определяет не его наименование, а закрепленная за ним правоспособность, указанная в документах, служащих основанием для создания и деятельности обособленного подразделения.

Анализ Налогового кодекса РФ11 в соответствии с ч. 2 ст. 19 НК РФ и Федерального закона «О введении в действие части первой Налогового кодекса Российской Федерации»12 позволяет утверждать, что филиалы, представительства и иные обособленные подразделения с 1 января 1999 года утрачивают статус самостоятельных налогоплательщиков. Они лишь исполняют функции представляемых ими организаций по уплате налогов.

По российскому законодательству, как уже отмечалось, деятельность филиала юридического лица гораздо шире, чем деятельность представительства, однако на практике широко используется лишь вторая форма деятельности иностранных юридических лиц в России. Причины такого положения дел станут понятными, если учесть, что налоговые органы — фактически основная государственная структура, реально контролирующая деятельность иностранных компаний в России13.

Юридическая форма филиала практически не используется иностранными фирмами, приходящими на российский рынок: отдельные случаи их организации можно наблюдать лишь в нефтяной и газовой промышленности. Причина этого явления в том, что вышеупомянутые положения ГК РФ касательно различий статуса филиалов и представительств до сих пор остаются на бумаге. Все подзаконные акты и ведомственные инструкции оперируют лишь понятием «представительство» (или «отделение») для обозначения всех форм подразделений юридических лиц, фактически отсутствует контроль за соблюдением последними положений своих собственных учредительных и регистрационных документов. Поэтому иностранные компании предпочитают регистрировать любую свою деятельность в России в форме представительства и таким образом избегать проблем, связанных с непроработанностью российского законодательства в отношении филиалов иностранных юридических лиц14.

К тому же следует учесть, что форма представительства — самая осторожная форма присутствия иностранного юридического лица на территории другого государства. Поэтому такая форма весьма удобна для иностранных юридических лиц, так как в процессе изучения данной страны, ее законодательных норм, рынка, условий функционирования в ней форма представительства просто незаменима15.

На наш взгляд, у иностранных представительств по сравнению с другими экономическими субъектами существуют следующие преимущества:

1) регистрация представительств  иностранных юридических лиц  осуществляется гораздо проще, чем  регистрация юридических лиц  с участием иностранного капитала;

2) аккредитованные представительства  иностранных юридических лиц  и их сотрудники имеют льготу  по НДС при аренде помещений.

3) по сравнению с российскими  юридическими лицами и юридическими  лицами с участием иностранного  капитала в настоящее время в представительствах не требуется вести бухгалтерский учет в полном объеме;

для налоговых органов достаточно ведения учета в объеме, позволяющем рассчитать налоговые обязательства16;

4) для аккредитованных  представительств временный ввоз  автомобилей, офисной техники и прочего имущества производится без уплаты таможенных пошлин;

5) наличие у иностранных  юридических лиц, имеющих постоянные  представительства в Российской  Федерации, права уменьшать облагаемую  прибыль на сумму, направленную  на финансирование капитальных вложений производственного и непроизводственного назначения и погашение кредитов, предоставленных на эти цели (размер данной льготы не может превышать 50% суммы налогов, исчисленных без ее учета);

6) факт наличия представительства  имеет немаловажное значение, поскольку только в этом случае иностранная компания может рассчитывать на льготы и преференции, обусловленные соответствующими налоговыми соглашениями.

Эти факторы способствуют тому, что многие иностранные юридические лица при выборе формы осуществления деятельности в России предпочитают не создавать на территории РФ дочернее юридическое лицо или филиал, а ограничиваются открытием представительств, через которые они осуществляют не только исключительно представительскую, но и основную деятельность иностранного юридического лица, что идет вразрез с гражданским законодательством Российской Федерации. Аудитор должен посоветовать иностранному представительству перерегистрироваться в филиал, как только оно начинает вести коммерческую деятельность. Учитывая слабую подконтрольность иностранных представительств гражданско-правовым органам Российской Федерации (в основном контрольные функции по отношению к иностранным представительствам выполняют налоговые органы), на данный момент такого перехода от формы представительства к филиалу практически не наблюдается.

 

 

2. Аккредитация филиалов и представительств иностранных компаний на территории РФ

Филиал иностранного юридического лица имеет право осуществлять предпринимательскую деятельность на территории Российской Федерации со дня его аккредитации.

Аккредитация филиалов иностранных юридических лиц, ведущих деятельность на территории РФ, осуществляется Государственной регистрационной палатой при Минюсте России (далее – ГРП) на срок 1, 2, 3 или 5 лет и, при необходимости, может быть продлена17.

Представительство – это обособленное подразделение юридического лица, расположенное вне места его нахождения, которое представляет интересы юридического лица и осуществляет их защиту.

Иностранные фирмы, банки и организации (далее именуются - инофирмы) могут открывать представительства … не иначе, как с особого разрешения, выдаваемого в зависимости от характера деятельности инофирмы…18

Помимо аккредитации, все представительства должны быть внесены в Сводный государственный реестр представительств, аккредитованных на территории Российской Федерации. Внесение представительства в Сводный государственный реестр одновременно с аккредитацией происходит только в Государственной Регистрационной Палате. При этом внесение в реестр обязательно для всех представительств независимо от того, когда и при какой организации они аккредитованы. Свидетельство о внесении в реестр служит подтверждением официального статуса представительства на федеральном уровне и требуется при открытии банковских счетов, постановке на учет в налоговых органах, оформлении российских виз и прохождении таможенных процедур. Представительству выдается разрешение на его открытие19.

 

Аккредитация представительств производится на 1, 2 или 3 года и, при необходимости, может быть продлена.

Основное отличие филиала от представительства состоит в том, что представительство не может осуществлять функции самого иностранного юридического лица.

2.1. Аккредитующие органы

Процедура аккредитации различна для филиалов и для представительств иностранных юридических лиц.

Аккредитацию филиалов проводит Государственная регистрационная палата. Относительно представительств иностранных юридических лиц закреплен принцип множественности аккредитующих органов.

Уполномоченным государственным органом, на который возложены функции по аккредитации филиалов и представительств иностранных юридических лиц, является федеральное государственное учреждение «Государственная регистрационная палата при Министерстве юстиции Российской Федерации»  (ФГУ ГРП при Минюсте России) (далее – ГРП)20.

Аккредитацию представительств иностранных юридических лиц вправе осуществлять ряд органов, однако необходимо помнить, что внесение представительства в Сводный государственный реестр при прохождении процедуры аккредитации происходит только в ГРП:

1. Банк России  выдает  разрешения на создание банков  с участием иностранного капитала  и филиалов иностранных банков, а также осуществляет аккредитацию  представительств кредитных организаций  иностранных государств на территории РФ;

2. Министерство иностранных  дел РФ  выдает разрешения на  открытие представительств зарубежных  средств массовой информации, если  иное не предусмотрено международным  договором РФ;

3. Министерство юстиции  РФ  выдает разрешения на открытие  представительств иностранных религиозных организаций;

4. Федеральное агентство  воздушного транспорта РФ  выдает  разрешения на открытие представительств  иностранных авиакомпаний;

5. Торгово-промышленная палата  РФ  выдает разрешения: на открытие  представительств иностранных торговых палат, смешанных торговых палат, федераций, ассоциаций и союзов предпринимателей; иностранных фирм и организаций, в сотрудничестве с которыми заинтересованы члены торгово-промышленных палат;

6. Государственная регистрационная  палата при Министерстве юстиции РФ  аккредитует представительства иностранных компаний на территории РФ. Помимо государственной аккредитации, ГРП осуществляет персональную аккредитацию и визовую поддержку аккредитованным сотрудникам представительств и филиалов иностранных юридических лиц21.

2.2. Процедура аккредитации филиала и представительства

Примерный перечень документов для аккредитации филиала:

1.  Письменное заявление  с просьбой о проведении аккредитации  филиала иностранного юридического  лица и внесении его в государственный реестр филиалов иностранных юридических лиц, аккредитованных на территории Российской Федерации (представляется в машинописном виде за подписью уполномоченного лица с указанием наименования, времени создания, места нахождения, вида деятельности иностранного юридического лица, целей открытия и предполагаемого срока деятельности филиала в России, а также сведений о деловом сотрудничестве с российскими партнерами и перспективах его развития);

2. Выписка из торгового  реестра страны происхождения иностранного юридического лица или иной документ, подтверждающий факт регистрации иностранного юридического лица в соответствии с законодательством страны его места нахождения;

3. Устав (учредительный договор) иностранного юридического лица (если законодательство государства регистрации иностранного юридического лица не предусматривает наличие устава (учредительного договора), то представляется подтверждающий это законоположение документ, выданный уполномоченным органом в стране регистрации);

4. Решение иностранного  юридического лица о создании  филиала в Российской Федерации;

5. Оригинал и нотариально  заверенная копия положения о  филиале иностранного юридического  лица. В соответствии с ч. 2 ст. 22 Федерального закона от 09.07.1999 № 160-ФЗ «Об иностранных инвестициях в Российской Федерации»22 в положении о филиале иностранного юридического лица должны быть указаны наименования филиала и его головной организации, организационно-правовая форма головной организации, местонахождение филиала на территории Российской Федерации и юридический адрес его головной организации, цели создания и виды деятельности филиала, состав, объем и сроки вложения капитала в основные фонды филиала, порядок управления филиалом. В положение о филиале иностранного юридического лица могут быть включены другие сведения, отражающие особенности деятельности филиала иностранного юридического лица на территории Российской Федерации и не противоречащие законодательству Российской Федерации;

6. Рекомендательное письмо  банка, обслуживающего иностранное юридическое лицо, с подтверждением его платежеспособности (документ действителен в течение 6-и месяцев с даты выдачи);

7. Нотариально заверенная  копия генеральной доверенности  о наделении руководителя филиала  иностранного юридического лица в Российской Федерации необходимыми полномочиями;

8. Нотариально заверенная  копия удостоверенной нотариусом  доверенности уполномоченному лицу  на ведение дел в ФГУ ГРП  при Минюсте России (представляется, если доверенное лицо не является  руководителем филиала);

9. Оригинал документа  о согласовании с администрациями  субъектов Российской Федерации (администрациями краев, областей, республик, национальных округов) создания  филиала (представляется при месте  нахождения филиала за пределами  г. Москвы и г. Санкт-Петербурга);

10. Оригиналы или нотариально  заверенные копии заключений  соответствующих экспертиз в  случаях, предусмотренных законами  Российской Федерации;

11. Карточка сведений о  филиале иностранного юридического  лица (представляется в машинописном  виде за подписью уполномоченного лица);

12. Квитанции об уплате государственной пошлины и сбора ГРП.

Примечание. Иностранные документы принимаются только с подлинными отметками о консульской легализации либо заверении апостилем, если освобождение от этих процедур не предусмотрено международным соглашением РФ, вместе с заверенным (нотариально либо в консульстве) переводом на русский язык, и действительны в течение 1 года со дня выдачи, кроме п.п. 6 и 7. Доверенности и решения принимаются с нотариальным удостоверением подписей и полномочий подписавших их лиц либо с представлением дополнительных документов, подтверждающих их полномочия. Положение о филиале принимается с нотариальным удостоверением подписи лица, подписавшего положение23.