Основания возникновения и способы разрешения коллизий в ……сфере заключения международных браков

        В итоге можно прийти к однозначному выводу: коллизионно-правовые рамки регулирования брачно-семейных отношений должны быть шире материально-правовых. Основные коллизионно-правовые проблемы брака и семьи, на наш взгляд, заключаются в следующем:                                                                                   1) форма и условия заключения брака;                                                                        2) расовые и религиозные ограничения;                                                                            3) запреты на браки с иностранцами;                                                                                  4) необходимость разрешения (дипломатического, родителей или опекунов) для вступления в брак;                                                                                                          5) заключение брака по доверенности и через представителя;                                  6) полигамия и моногамия;                                                                                                      7) однополые браки;                                                                                                                8) юридическая ответственность за отказ вступить в обещанный брак;

9) «хромающие» браки и др.

2. Порядок заключения брака

       Соответственно требованиям, предъявляемым к формам брака, государства мира можно разделить на следующие группы:                                        

1) страны, где  официально признается только  брак, зарегистрированный в государственных органах без участия церкви, то есть гражданский брак.  (Бельгия, Голландия, Российская Федерация, Франция, Швейцария, Япония.); 2) страны, в которых признаются и гражданские, и церковные браки: право выбора между ними принадлежит вступающим в брак (Австралия, Бразилия, Великобритания, Дания, Норвегия, Швеция, и др.); __________-__________                                                        3) страны, где заключение брака возможно лишь в церковной форме. В православии, протестантизме и в католицизме бракосочетание является одним из таинств — венчанием. (к примеру, Андорра, Лихтенштейн, Кипр, Греция);                                                                                                                                       4) страны, где возможны «браки по общему праву» — (некоторые штаты США, ряд провинций Канады). Для заключения такого брака не требуется каких-либо формальностей. Достаточно лишь, чтобы стороны добровольно изъявили желание стать мужем и женой и в действительности вступили в фактические супружеские отношения.______________________________                                                                                ……В законодательстве практически всех стран предусмотрена специальная форма заключения браков — консульские браки. Такие браки заключаются в консульствах, а также в консульских отделах посольств между гражданами государства аккредитования, находящимися на территории данного иностранного государства. Такие браки заключаются на основе консульских конвенций, в которых при заключении брака применяется законодательство государства аккредитования. В некоторых консульских конвенциях предусмотрено требование учитывать и право государства пребывания. Например, согласно Консульской конвенции между Российской Федерацией и Украиной генеральное консульство регистрирует браки только в том случае, если оба лица, вступающие в брак, являются гражданами представляемого государства, а вот регистрацию брака между гражданами Российской Федерации и гражданами Украины осуществляют органы ЗАГС Украины⁴.              ………

        Впервые гражданская форма брака была введена во Франции Кодексом

Наполеона 1804 г., в котором такая форма брака устанавливалась в качестве

обязательной и единственно  возможной. В Германии гражданская  форма была введена в 1875 г.  Во Франции и Германии допускается  по желанию вступающих в брак осуществление в церкви церемонии бракосочетания. Однако это возможно только после государственной регистрации. Собственно процедура заключения брака в гражданской форме состоит в его

регистрации в государственных  органах должностным лицом. Требуется обычно личное присутствие самих вступающих в брак и двух свидетелей, однако в ряде стран возможно заключения брака по доверенности.   Например, согласно Гражданскому кодексу Испании 1889 г. брак может быть заключен через представителя. Так, статья 55 устанавливает: «Допускается вступление в брак через представителя для лица, который не находится на месте заключения брака. Однако в таких случаях присутствие второго лица, вступающего в брак, является обязательным». При этом в доверенности на заключение брака непременно должна быть указана другая сторона, вступающая в брак, в целях точной идентификации супругов»⁵.

       Иначе подходит к вопросу о возможности личного отсутствия при совершении брака французское право. Законом от 24 августа 1993 г. в Гражданский кодекс 1804 г. введена специальная статья 146-1, в которой четко предусматривается, что «брак француза, даже заключаемый за границей, требует его присутствия». В соответствии со ст. 165 ГК Франции брак заключается публично перед должностным лицом, ведущим акты гражданского состояния в коммуне, где один из супругов имеет место жительства⁶.

        В  некоторых странах требуется  специальное разрешение на заключение

брака с иностранцем. Такие  разрешения необходимы по законам Венгрии, Индии, Ирака, Италии, Швеции.

       В Израиле однозначное и ясно выраженное обещание вступить в брак, при определенных обстоятельствах имеет действительность договора и его нарушение влечет соответствующие последствия. Согласно судебной практике, в таком случае на обещание вступить в брак распространяются общие правила договорного права. Однако, само собой разумеется, что средства судебной защиты, принимаемые в отношении «нарушителя» обещания будут отличаться от средств, принимаемых в отношении стороны, нарушившей обычный договор. Так, самым естественным и основным средством при нарушении договора является принуждение стороны к его исполнению. Очевидно, что нельзя принудить нарушителя обещания заключить брак, поэтому, пожалуй, единственным средством судебной защиты в данной ситуации будет требование денежной компенсации на  расходы к подготовке свадебной церемонии. _____........................................... 
          Для граждан, родившихся  и выросших в светском государстве, многие правила и сама система права могут показаться необычными. Дело в том, что в Израиле существуют две параллельные системы права, регулирующие семейные отношения – религиозное и светское право. Религиозное право – это еврейская, христианская и мусульманская системы религиозных правил, действующие в отношении представителей соответствующих религиозных конфессий. Светское право – законы, правила и судебные прецеденты, созданные государственными органами Израиль.

     Итак, для того чтобы заключить брак необходимо соблюдать условия формы брака — это требования, предъявляемые к процедуре оформления брака. Материальные условия — это обстоятельства, с наличием или отсутствием которых закон связывает вопрос о действительности брака. Однако следует иметь в виду, что право различных государств может не совпадать даже по вопросу о том, как квалифицируется то или иное требование. Скажем, по праву Англии согласие родителей на вступление в брак несовершеннолетнего лица относится к форме брака, по континентальному же праву данный институт квалифицируется как элемент материальных условий. В США получение разрешения (лицензии) на брак рассматривается как процессуальная составляющая, следовательно, характеризующая форму, в то время как, например, согласие органа исполнительной власти на брак с иностранцем в Румынии или направление уведомления послу или консулу по японскому праву образует элемент материальных условий.

         Условия заключения брака в национальных законах также принципиально различны, но можно выделить и ряд общих черт:

1. необходимость явно выраженного согласия жениха и невесты;
2. достижение установленного законом брачного возраста, который значительно колеблется в разных странах;
3. запрет браков между близкими родственниками, усыновителями и усыновленными, опекунами и подопечными;
4. запрет вступления в брак с ограниченно дееспособными или полностью недееспособными лицами;
5. ответственность за сокрытие обстоятельств, препятствующих заключению брака.

         Важнейшим материальным условием вступления в брак выступает взаимное согласие будущих супругов. Статья 46 Гражданского кодекса Франции сформулировала категорическое требование: «Нет брака, если нет согласия»⁷. Это согласие должно быть сообщено вступающими в брак лично должностному лицу, ведущему акты гражданского состояния. Примечательно, что в судебной практике Франции выработаны соответствующие подходы к определению факта, выражено ли согласие явным образом, включая и ситуации заключения браков в чрезвычайных условиях: если во время церемонии заключения брака одна из сторон, вступающих в него, не в состоянии говорить (чтобы выразить свое согласие), должностному лицу, совершающему обряд, надлежит распознать и интерпретировать знаки и жесты (отношение, слезы, взгляды и т.п.), которыми будущая супруга или супруг подтверждают свое волеизъявление.  Но, к сожалению, не все страны придерживаются данного принципа. Например, в соответствии с нормами семейного права Йемена согласие жениха или невесты не только не является обязательным, но не требуется вообще, вследствие чего несовершеннолетняя гражданка Йемена может быть выдана замуж ее опекуном без какого бы то ни было согласия с ее стороны. Аналогичным образом опекун может женить несовершеннолетнего юношу, если последний достиг 15-летнего возраста. Опекуном также заключается брачный договор невесты.

       Вторым, не менее важным условием является достижение брачного возраста. С какого именно возраста можно вступить в брак, определяет закон.    Знакомство с законодательством некоторых государств, устанавливающим минимальный возраст вступления в брак, позволяет обнаружить пестроту в определении его границ. В целом они колеблются от 9 до 18 лет для женщин, и от 14 до 22 лет для мужчин, к тому же закон разрешает некоторые исключения, а местные обычаи делают эти исключения более или менее частыми.  Так, например, французский Кодекс Наполеона устанавливает возраст в полные 18 лет для мужчин и 15 лет для женщин⁸. В Италии Гражданский Кодекс 1942 г. определяет брачный возраст для мужчин в 16 лет и 14 лет для женщин⁹. В гражданском законодательстве Испании устанавливается: «Не могут вступать в брак мужчины до 14 лет и женщины до 12 лет, однако заключенный такими лицами брак будет действительным, если до достижения брачного возраста супруги проживут вместе хотя бы один день и не оспорят действительность брака или если окажется, что жена беременна», однако в ныне действующей Конституции Испании установлен единый возраст совершеннолетия — 18 лет¹⁰. В США единообразный закон «О браке и разводе» 1970 г. предусматривает единый для мужчин и женщин возраст в 16 лет для вступления в брак с согласия третьих лиц и 18 лет без такого согласия¹¹. Следовательно, брак российской гражданки, не достигшей 18 лет, с двадцатилетним американским гражданином, например, штата Калифорния, совершаемый в Лос-Анджелесе, будет нуждаться в получении разрешения на брак с соблюдением процессуальных требований по оформлению такого разрешения (в виде аффидевита согласия родителей несовершеннолетней российской гражданки на получение от властей штата разрешения на брак).  В странах Азии, например, в Китае — мужчины в 22 года (это самый высокий возраст для вступления в брак среди других стран мира), женщины в — 20 лет; в Индии — мужчины в 21 год, женщины — в 18 лет.  В Африке — в Египте и Алжире минимальный возраст для вступления в брак у мужчин определен в 18 лет, для женщин — в 16; а в Нигерии и Кении минимальный брачный возраст для  девушек определен в 9 лет, для юношей — 16—18 лет.                               ……..

       Еще одним материальным условием брака является положение об отсутствии между лицами, вступающими в брак, отношений родства или свойства. В США действует общее правило об отсутствии между вступающими в брак кровного родства тех степеней, которые предусмотрены законом каждого штата, а по законам некоторых штатов также и свойства. Во Франции запрещены браки между родственниками и свойственниками по прямой восходящей и нисходящей линиям, а также между братьями и сестрами, дядями и племянницами, тетями и племянниками¹². Статья 47 испанского Гражданского кодекса предписывает, что не могут вступать в брак между собой родственники по прямой линии, боковые кровные родственники до третьей степени родства, также не могут вступать в брак лица, признанные виновными в смерти супруга одного из них¹³. В рамках рассматриваемой категории условий могут иметься соответствующие разновидности. В этом отношении достаточно строгими правилами характеризуется законодательство Болгарии. В силу статьи 10 Семейного кодекса Болгарии не могут вступить в брак родственники по боковой линии до IV степени родства включительно. При этом статья 91 устанавливает, что положения статьи 10 являются обязательными для болгарских граждан, которые заключают браки за границей¹⁴. Такие законы, на наш взгляд, имеют биологическую подоплеку и пытаются защитить общество от того, чтобы в результате кровосмешения не рождались дети, имеющие многочисленные физические недостатки и умственные отклонения. ………………………

       В законодательстве некоторых государств, преимущественно мусульманских, вообще можно встретить непривычные для менталитета российского человека условия: истечение определенного срока после смерти супруга для регистрации нового брака, учет разницы в возрасте между женихом и невестой, возможность регистрации брака при условии материальной обеспеченности жениха. Например, условие известное праву ряда государств о так называемом «траурном сроке», то есть времени, в течение которого, женщине нельзя выйти замуж после развода или смерти супруга. Такой «траурный срок» устанавливается в основном с целью устранения проблем, которые связаны  с отцовством. В некоторых странах к условиям вступления в брак относится получение согласия родителей, помолвка, разрешение  местных  властей...………………………………………

         В   мусульманском праве, для женщин - мусульманок установлено такое условие: они не могут выйти замуж за мужчину другого вероисповедания. Что касается возможности вступления в брак при наличии уже заключенного брака, то большинство стран исходит из принципа моногамии, тогда как в странах мусульманского права допускается и полигамия. Ислам разрешает многожёнство (до 4 жен включительно). В большинстве стран гражданское законодательство запрещает многожёнство, в некоторых (например, Саудовская Аравия) разрешает. Если говорить применительно к Исламу, то такой брак должен соответствовать мусульманским канонам, то есть должны быть соблюдены определённые правила вступления в брак, чтобы он считался заключенным. Иначе такое «сожительство» считается запрещённым. Некоторые российские политики, к примеру, лидер ЛДПР Владимир Жириновский, неоднократно выступали за внесение в Семейный кодекс РФ поправок, узаконивающих многожёнство юридически.  По словам депутата, в стране часты случаи рождения внебрачных детей. Введя возможность двойной женитьбы, государство позволит мужчинам брать ответственность на себя не только за свою семью, но и за другую. «У нас 30% детей рождается вне брака. Если мужчина получит право регистрировать брак со второй женщиной, которая родила, без расторжения брака с первой, которую он уважает и не хочет разрушать семью, то мы возложим на него ответственность и за вторую семью», — заявил политик¹⁵. Большую поддержку подобные голоса встречают в среде российских мусульман: «Такая мера позволит обеспечить пропитанием и отцовской лаской внебрачных детей, которые сегодня есть у многих российских мужчин, а также брошенных детей»¹⁶. По словам другого видного деятеля российского ислама  Равиля Гайнутдина, введение многоженства позволило бы «дисциплинировать российских мужчин». «В наше время светскому человеку дозволено иметь хоть 40 жён, но все они незаконные — если же мусульманин женится по шариату, то он берёт на себя ответственность за каждую свою семью», — подчеркнул муфтий¹⁷.