Международный гражданский процесс

Федеральный закон "Об иностранных  инвестициях в Российской Федерации" – ст.5 – о судебной защите прав иностранных инвесторов и др.

Есть и другие федеральные  законы и акты федеральных органов  исполнительной власти, где так или иначе затрагиваются вопросы международного гражданского процесса.

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

2. Принципы международного  гражданского процесса

Специалисты по-разному определяют систему принципов международного гражданского процесса. Так, Х. Шак выделяет принципы взаимности, равенства и lex fori (закон места судебного разбирательства)*(237). Л.А. Лунц в двух своих классических работах специально не рассматривает вопрос о принципах международного гражданского процесса, однако также выделяет принцип lex fori, называя его принципом "закона суда"*(238). Многие авторы пишут о принципах международного частного права, распространяя на международный гражданский процесс их действие как на часть данной отрасли права*(239).

На наш взгляд, говоря о современной системе принципов, очевидно, нельзя игнорировать те начала, которые заложены в международных  соглашениях, влияние концепции  прав человека. Как справедливо отмечает Н.Г. Елисеев, в последнее десятилетие  возрастает роль международных соглашений в регулировании судопроизводства, что связано с признанием фундаментального значения прав и свобод человека и  развитием международного экономического сотрудничества*(240). Поэтому вполне можно говорить как о принципах  международного гражданского процесса в отношении тех наиболее значимых положений, которые отражены в Европейской  конвенции о правах человека, судебной практике Европейского суда по правам человека. В этом плане, пусть и регионально (в рамках международного гражданского процесса стран, на которые распространяется данная Конвенция), можно говорить о таких принципах международного гражданского процесса, как необходимость обеспечить доступность судебной защиты и права на справедливое судебное разбирательство в соответствии со ст.6 Европейской конвенции о правах человека (подробнее см. § 2 гл.III учебника). Другие принципы можно вывести из содержания иных международных документов, конвенций и соглашений, например Всеобщей декларации прав человека и т.д.

В качестве основных принципов  можно привести следующие.

Принцип lex fori отражает необходимость применения судом процессуального права своей страны. Процессуальное право иностранных государств может применяться при совершении отдельных процессуальных действий только в случаях, указанных в законах соответствующего государства. Например, согласно ст.253 АПК судопроизводство в арбитражных судах по делам, в которых участвуют иностранные лица, осуществляется в соответствии с АПК и иными федеральными законами.. Например, согласно ст.12 Закона 1995 г. N 218 "Реформа Итальянской системы международного частного права" гражданское судопроизводство, осуществляемое в Италии, регулируется итальянским процессуальным правом.

Из этого правила есть отдельные исключения. Например, проверка вступления в законную силу решения  иностранного суда осуществляется в  соответствии с национальным законодательством  страны, в которой вынесено решение, а не той страны, где испрашивается  разрешение на принудительное исполнение*(243). В ряде случаев допускается исполнение поручения иностранного суда на основании  процессуального права иностранного государства (см., например, ст.9 Гаагской конвенции 1970 г.).

Принцип равенства представляет собой правило, отражающее несколько  аспектов: о равенстве правосудия различных государств, вытекающем из равенства суверенных государств, и  о равенстве сторон процесса

Первый аспект принципа равенства  вытекает из международного публичного права, отражаясь в равном статусе  вступивших в законную силу актов  правосудия, их взаимном признании  и уважении (см., например, ст.252 АПК). Второй аспект данного принципа связан с национальным процессуальным законодательством, которое, как правило, содержит принцип равенства как основополагающий в арбитражном процессуальном праве*(247). В частности, ст.7 АПК устанавливает равенство участников процесса перед законом и судом. Кроме того, большинство национальных процессуальных законодательств устанавливают правило о равенстве процессуальных прав иностранных граждан и организаций, лиц без гражданства наряду с гражданами данного государства. Из этого правила также есть отдельные исключения, связанные, например, с требованиями судебного залога.

Взаимность имеет много аспектов. Например, на основе взаимности подлежит применению в России иностранное право, при этом взаимность презюмируется (ст.1189 ГК). Взаимность определена как условие взаимного признания и исполнения иностранных решений в ст.1 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)".

В процессуальном праве взаимность означает равенство процессуальных прав российских и иностранных граждан  и организаций с установлением  ответных ограничений в случае, если такие правила будут установлены  законодательством иностранного государства (реторсия). В частности, согласно ч.4 ст.254 АПК Правительство РФ вправе вводить ответные ограничения процессуальных прав в отношении иностранных лиц тех государств, где введены такие ограничения для российских граждан и организаций.

 

 

 

 

3. Виды подсудности.

Судебная практика играет значительную роль в понимании, толковании и реализации положений международного гражданского процесса. Во-первых, национальные суды толкуют нормы международного гражданского процесса, включая содержащиеся в международных договорах по гражданскому процессу. Такой порядок  рационален применительно к толкованию национального законодательства о  международном гражданском процессе. Однако при толковании международных  договоров судами различных государств всегда есть риск того, что ими в отношении одних и тех же норм будет даваться разное толкование.

Международная подсудность  устанавливает, подпадает ли под компетенцию национальных судов конкретного государства разрешение правового спора, осложненного иностранным элементом. В отличие от международной, территориальная подсудность  относится всегда к конкретному суду, в который обратился истец. Каждое государство само определяет, какие споры относятся к компетенции его судов (гражданско-процессуальное законодательство).

В правовых системах предусматриваются  три основных способа определения  международной подсудности:

 

1. по признаку гражданства сторон: суд того государства компетентен рассматривать спор, гражданином которого является одна из сторон (Франция , Италия  и др.);

2)     по закону места жительства ответчика (Германия , Швейцария , Япония  и др.);

3)    по признаку «фактического присутствия» ответчика (Англия , США  и др.).

Этот способ определения международной  подсудности, распространенный в странах  общего права, при предъявлении персональных исков требует фактического присутствия  ответчика на территории соответствующего государства для личного вручения ему судебной повестки, которая является началом процесса в собственном  смысле слова. В целях предъявления вещно-правового иска фактическое  присутствие толкуется как нахождение имущества (собственности) ответчика.

Одной из самых сложных проблем  международного гражданского процесса является конфликт юрисдикции. Он может проявляться в двух вариантах:

 

1) отрицательный конфликт – два, и более государств отвергают подсудность данного дела своим органам юстиции;

2) положительный конфликт - два и более государств претендуют на подсудность данного дела своим национальным судам.

Правила о международной подсудности  представляют собой наилучший способ разрешения конфликта юрисдикции. Конфликт юрисдикции необходимо отличать от конфликта квалификаций правовых понятий. В первом случае речь идет о решении вопроса, суд какого государства компетентен рассматривать данное дело, а во втором — по праву какого государства следует толковать правовые понятия, содержащиеся в коллизионных нормах.

 

                           Виды международной подсудности:

 

1) исключительная международная  подсудность  — спор подсуден только судам определенного государства с исключением его из подсудности судам любого другого государства;

2) альтернативная международная  подсудность  — стороны имеют право выбора между судами своих государств, если эти суды в равной степени компетентны рассматривать данный спор;

3) договорная международная подсудность   — определение подсудности на основе соглашения сторон в пользу суда любого государства.

 

Договорная подсудность представляет собой один из наиболее сложных институтов МГП, так как в ее основе заложена возможность изменить правила международной  подсудности по соглашению сторон.

Соглашение, в котором стороны  выбирают суд определенного государства  для рассмотрения возникшего спора  либо спора, который может возникнуть в будущем, называется пророгационным соглашением . Наряду с пророгационными соглашениями (где указывается выбор в пользу судов определенного государства) стороны могут заключить дерогационные соглашения , в которых указывается на исключение судов определенного государства рассматривать спор.

В России все суды общей юрисдикции наделены полномочиями рассматривать споры, осложненные иностранным элементом. Правила установления международной подсудности установлены в главе 44 ГПК РФ  и в гл. 32 АПК РФ. Основное правило для ее установления — это территориальная подсудность по месту жительства в РФ гражданина-ответчика или по месту нахождения на территории Российской Федерации организации-ответчика (п. 2 ст. 402 ГПК РФ). ГПК РФ также устанавливает и иные случаи определения международной подсудности (п. 3 ст. 403 ГПК РФ).

К перечню дел с участием иностранных  лиц, подсудных исключительно российским судам, относятся:

 

- дела о праве на недвижимость, находящуюся на территории Российской Федерации;

 

- дела по спорам из договора перевозки, если перевозчики находятся на территории Российской Федерации;

 

- дела о расторжении браков российских граждан с иностранцами, если оба супруга имеют место жительства в Российской Федерации;

 

- любые споры по делам, возникающим из публичных правоотношений;

 

- отдельные категории дел особого производства (ст. 403 ГПК РФ).

 

Положение о международной подсудности  российским арбитражным судам закреплено в ст. 247 АПК РФ и устанавливает  общее правило о том, что ответчик должен находиться или иметь место  жительства либо имущество на территории РФ. АПК РФ также устанавливает  исключительную подсудность (ст. 248) и  договорную подсудность.

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

4. Установление содержания  иностранного права.

Иностранное государство обладает судебным иммунитетом. Под судебным иммунитетом понимается изъятие одного государства из-под юрисдикции другого государства. Иностранное государство не может быть привлечено к суду в качестве ответчика без его согласия. Основанием этого правила являются принцип суверенитета и принцип суверенного равенства государств. Судебный иммунитет государства в широком смысле включает в себя:

а) судебный иммунитет в узком смысле слова - саму неподсудность одного государства  суду другого;

б) иммунитет от предварительного обеспечения иска;

в) иммунитет от принудительного исполнения судебного решения. Богуславский М.М. Международное частное право: Учебник. -2-е изд., перераб. и доп. - М.: Международные отношения, 1997 г. с 370.

Основой иммунитета является начало суверенного  равенства государств: равный над равным не имеет власти или юрисдикции (par in parem non habet imperium seu jurisdictionem). Здесь «юрисдикция» означает власть, в частности судебную власть государства.

Сказанное о судебном иммунитете иностранного государства касается и его дипломатических представителей: этим последним, как сказано в преамбуле Венской конвенции о дипломатических сношениях, участником которой cостоит и РФ, «привилегии и иммунитеты предоставляются не для выгод отдельных лиц, а для обеспечения эффективного осуществления функций дипломатических представительств как органов, представляющих государства».

Судебный  иммунитет следует рассматривать как институт международного публичного права, действие которого отражено в гражданском и уголовном процессе государств - в нормах, относящихся, в частности, к международной подсудности.

Общепризнанные положения международного публичного права, касающиеся судебного иммунитета иностранного государства и его дипломатических представителей, конкретизированы во внутренних законах и в судебной практике различных государств, а также в заключенных ими международных договорах. Лунц Л.А., Марышева Н.И. Курс международного частного права. Том 3, Международный гражданский процесс, М., «Юрид. лит.», 1976 С. 117

В США (по Закону об иммунитете иностранных  государств от 21 октября 1976 г.) заявление  об иммунитете должно быть сделано  в суде; государственный департамент  может участвовать в процессе от имени прави-тельства, если суд, по его мнению, неправильно толкует закон. В Великобритании заявление об иммунитете может быть сделано в суде непосредственно представителем иностранного государства. Суд вправе обратиться по этому вопросу в Министерство иностранных дел, причем полученные от него сведения для суда обязательны. Во Франции и в ряде других стран заявление об иммунитете делается в соответствии с правилами гражданского процессуального законодательства.

При постановке в суде вопроса об иммунитете учитывается практика, сложившаяся  в том государстве, где, предъявлен иск или наложен арест. Современная  практика государств в этом вопросе  неоднородна. Суды ФРГ, США, Великобритании, Австрии, Швейцарии, Италии и ряда других государств, предоставляют иммунитет лишь в тех случаях, когда речь идет о действиях государства публичного характера.