Иммунитет государства в МЧП

           установлено, что предъявление  иска к  иностранному  государству,

           обеспечение иска и обращение взыскания на имущество иностранного

           государства,  находящееся   на  территории  России,  могут   быть

           допущены  только  с   согласия   соответствующего   иностранного

           государства.

                 Без согласия компетентных органов иностранного  государства

           иск не может быть принят  российским судом; не может  быть наложен

           в качестве обеспечительной меры  на  имущество;  не  может   быть

           приведено в исполнение решение,  вынесенное  против  иностранного

           государства.

                 На норме ст. 435  ГПК  РСФСР   базируется  ныне  действующее

           «Положение о торговых представительствах  СССР за границей» от  3

           августа  1989г.  Согласно  этому   Положению  (ст.  5)   торговое

           представительство может выступать  в иностранных судах в качестве

           ответчика лишь по спорам, которые   вытекают  из  сделок  и  иных

           юридических актов, которые торговые  представительства  совершили

           в странах пребывания,  при  условии,  что  Российская  Федерация

           выразила согласие на подчинение  юрисдикции иностранного суда.

                 В  АПК  РФ  позиции   в  решении   вопроса   юрисдикционного

           иммунитета иностранного государства  несколько изменились.

                 Так, согласно ст. 213 АПК  РФ  предъявление  в  арбитражном

           суде иска иностранному государству,  привлечение его  в  качестве

           третьего лица к участию в  деле, наложение ареста  на  имущество,

           принадлежащее  иностранному   государству   и   находящееся   на

           территории России, принятие к  нему иных мер по обеспечению  иска,

           обращение взыскания на это  имущество в  порядке  принудительного

           исполнения лишь с согласия  компетентных органов соответствующего

           государства, если иное не  предусмотрено  федеральными  законами

           или международными договорами  РФ. Таким образом, норма  ст.  213

           АПК   РФ,   предоставляя   иностранному    государству    полный

           юрисдикционный иммунитет,  вместе  с  тем  предусматривает,  что

           федеральный закон или международный  договор могут  устанавливать

           изъятия из принципа абсолютного  иммунитета государства.

                 Разрешение  международных споров  с участием  Российского

           государства    и   иностранного   инвестора   предусмотрено    в

           Федеральном Законе «О соглашениях  о разделе продукции».

                 В ст. 22 Закона установлено: «Споры  между  государством   и

           инвестором,   связанные   с    исполнением,    прекращением    и

           недействительностью соглашения,  разрешаются  в  соответствии  с

           условиями соглашения в суде, в арбитражном суде  или   третейском

           суде (в том числе в международных арбитражных институтах)».

                 В ст. 23  Федерального  Закона  «О  соглашениях  о  разделе

           продукции»  указано,  что  государство   вправе   отказаться   от

           юрисдикционного иммунитета в   отношении  определенной  категории

           споров, а именно споров по  соглашениям о разделе продукции,  если

           это предусмотрено Федеральным  законом.

                 Из текста статьи 23 прямо  следует,  что  отказ  России  от

           иммунитета  может  быть,  а  может  и  не  быть  предусмотрен  в

           соглашении. Здесь усматривается  противоречие между ст. 23 и   ст.

           22. ведь в статье 22 уже заложен  отказ от иммунитета,  иначе   ни

           один иностранный инвестор не  пойдет на заключение  соглашения  с

           Россией.

                 Отказ государства  от  иммунитета  может  быть  выражен  не

           только в гражданско-правовом  соглашении, но  и  в  международном

           договоре. Такими договорами являются  договоры  и  соглашения  о

           взаимном  поощрении  и  защите  иностранных  инвестиций.  В   них

           содержится  порядок разрешения  инвестиционных  споров,  которые

           могут   возникнуть   как   между   договаривающимися   сторонами

           (государствами),  так   и   между   иностранным   инвестором   и

           принимающим государством. Этот  порядок означает прямо выраженный

           отказ  от  иммунитета  и   согласие  как   российского,   так   и

           иностранного  государства  на  юрисдикцию  иностранного  суда  и

           арбитража.

                 Позиция  Российской   Федерации   о   подчинении   в   силу

           международных договоров инвестиционных  споров  третейским  судам

           позволила  ей  присоединиться   к  Вашингтонской   конвенции   о

           разрешении   инвестиционных   споров   между   государствами   и

           физическими и юридическими лицами  других государств от 18  марта

           1965 года, в которой участвуют   более  70  стран,  в  том   числе

           Франция, ФРГ, Италия, Великобритания, США и  др.  Однако  акт   о

           присоединении к Конвенции пока  нашим законодателем  не  одобрен,

           хотя Россия эту Конвенцию  подписала.

                 В настоящее время в Российской  Федерации намечена тенденция

           перехода  от  теории   абсолютного    к   теории   ограниченного

           иммунитета.

 

 

 

           V.ТЕНДЕНЦИИ РАЗВИТИЯ ПРАВОВОГО РЕГУЛИРОВАНИЯ ИММУНИТЕТА

                                 ГОСУДАРСТВА

 

                 Широкое распространение концепции  ограниченного  иммунитета

           в праве и практике зарубежных  стран привело к тому, что уже  в 80-

           е годы количество исков,  предъявляемых  к  СССР  в  иностранных

           судах, значительно возросло. В  целом  опыт,  связанный   с  рядом

           дел, возникших за рубежом (прежде  всего в США) по искам   к  СССР

           или  к   советским   государственным   органам,   показал,   что

           юридические  средства  защиты  в  иностранных  судах   концепции

           абсолютного иммунитета Советского  государства ограничены, и, как

           правило, эффекта не дают. Закрепление  ранее в советском, а  ныне

           в    российском    законодательстве    абсолютного    иммунитета

           иностранного государства не  ведет  к  автоматическому   признанию

           иммунитета нашего  государства   в  иностранных  судах.  Все   это

           свидетельствует  о том,  что законодательство,  основанное  на

           концепции  абсолютного  иммунитета   государства   нуждается   в

           изменении.

                 В  этой  связи  под   эгидой  Центра  частного   права   был

           разработан  проект  российского   закона   «О   юрисдикционного

           иммунитете иностранного государства  и его собственности»  в 1998

           году. Переработанный  вариант этого документа под названием

           Проект ФЗ «Об иммунитете государства»  был подготовлен  в 2000г.

           в рамках проекта Центра торговой  политики и права.

                 При подготовке Проекта были  учтены законодательные акты  по

           вопросам иммунитета иностранного  государства  таких  стран,  как

           Австралия, Великобритания, Канада, Пакистан, Сингапур, США, ЮАР,

           а  также  судебная  практика  Австрии,  Греции,   Италии,   ФРГ,

           Швейцарии  и  др.   Принимались   во   внимание   и   результаты

           кодификационных  работ,  предпринятых  в  рамках   международных

           органов и организаций, таких,  как Комиссия международного  права

           ООН,    Организация    Американских    Государств,    Ассоциация

           международного права.

                 Этот  Федеральный   Закон   «Об   иммунитете   государства»

           устанавливает пределы юрисдикционного   иммунитета  государств  в

           Российской  Федерации,  а  также   особенности   ответственности

           Российской  Федерации  и   субъектов   Российской   Федерации   в

           отношениях  с участием иностранных юридических лиц,  граждан и

           государств.

                 Проект  исходит  из  того,  что  «иностранное   государство

           пользуется в Российской Федерации  юрисдикционным иммунитетом   за

           изъятиями, установленными» им.  Введение  нормы о возможности

           предъявления исков к иностранному  государству (его органам)  без

           его согласия ликвидирует   ситуацию,  когда  для  предъявления  в

           российском суде иска к иностранному  государству  необходимо  во

           всех случаях получить согласие  этого государства.

                 В международно-правовой  доктрине,  международной  практике

           признано,  что  иностранное   государство  вправе  отказаться  от

           юрисдикционного   иммунитета.   Поэтому     Проект    (ст.    4)

           предусматривает,  что  иностранное   государство  не   пользуется

           юрисдикционным  иммунитетом,  если  оно  выразило  согласие   на

           осуществление   юрисдикции   российским   судом   в   силу:   а)

           международного   договора;   б)   письменного   соглашения,   не

           являющегося международным договором;  в)  заявления  в  суде  или

           письменного уведомления в рамках  конкретного разбирательства.

                 В Проект (ст. 5) включено положение  о презюмируемом  отказе

           иностранного  государства  от  юрисдикционного   иммунитета.   В

           частности, Проект закрепляет  презумпцию того,  что  «иностранное

           государство  добровольно  согласилось  на  отказ  от   судебного

           иммунитета», если  оно:  а)  явилось  стороной  разбирательства,

           возбужденного по его инициативе  в российском суде; б) вступило  в

           разбирательство существа дела или  предприняло  какое-либо  иное

           действие по  существу  дела.   Сходные  положения  закреплены  в

           законодательных актах Великобритании (п. 2 § 2), Сингапура (п. 3

           § 4), Пакистана (п. 3 § 4), Канады (п. 2 § 4), Австралии (п. 6 §

           10) и др.

                 Вместе с тем, в Проект включена  норма (ст. 5 п. 2)  о  том,

           что «иностранное государство  не рассматривается как отказавшееся

           от судебного иммунитета, если  оно вступает в  разбирательство  в

           российском суде или предпринимает  какое-либо другое  действие  с

           единственной целью: а) сослаться  на иммунитет, или  б)  привести

           доказательства  своего  права   в  отношении  имущества,  которое

           является предметом разбирательства.

                 Проект (ст. 3) базируется на  принципе,  согласно  которому

           иностранное  государство   пользуется  иммунитетом  в   отношении

           деятельности при осуществлении  суверенных функций государства.

                 Законодательство     стран,     воспринявших      концепцию

           ограниченного иммунитета, исходит   из  того,  что  осуществление

           государством  торговой  деятельности,  совершение  им   торговых

           сделок ведут к утрате государством  юрисдикционного  иммунитета.

           Законы Пакистана, Великобритании, Сингапура под торговой сделкой

           понимают: а) контракты о  поставке  товаров  или  предоставления

           услуг; б) договоры займа и  другие сделки финансового  характера,

           гарантии, поручительства; в) сделки  или деятельность  торгового,

           промышленного или подобного   характера,  в  которую  государство

           вступает или с которой государство  связано иным образом, чем при

           осуществлении   суверенных    функций.    Такой    же    позиции

           придерживается Проект Комиссии  Международного права (ст.  10)  и

           Европейская конвенция об иммунитете  государств от 16 мая  1972г.

          

                 Учитывая, что  в  российском  законодательстве  отсутствует

           определение термина «торговая  (коммерческая) сделка»,  а  ГК  РФ

           (ст. 2) определяет  понятие  предпринимательская   деятельность»,

           Проект (ст. 9)  устанавливает, что  «иностранное  государство  не

           пользуется  в  Российской  Федерации  судебным  иммунитетом   по