Виды социальных норм: место позитивного права и правового обычая в системе социальных норм

Мусульманское право представляет собой систему норм, выражающих в религиозной форме волю и интересы религиозной знати, которые изначально санкционировались и поддерживались демократическим мусульманским государством.¹⁹

Согласно исламской религии открыл и довел до общества право Аллах, через своего пророка Мухаммеда. Неизменной основой мусульманского права является Коран – священная книга, включающая различные установления, проповеди, изречения пророка Мухаммеда и др. Коран - первый и основной источник мусульманского права, моральная и религиозно - философская основа государства. Однако мусульманский судья, осуществляя правосудие, обращается не к Корану, а к книгам, написанным юристами и содержащим его толкование.

Также важнейшими источниками  мусульманского права являются сунна  и иджма. Сунна представляет собой  собрание предписаний о жизни пророка Мухаммеда, содержащее его высказывания по определенным вопросам, описание его поведения, образа мыслей и действий. Она является своеобразным итогом толкования Корана. Иджма – это мнение исламских правоведов по отдельным вопросам. Она выступает как своеобразный метод восполнения пробелов в праве, когда ни Коран, ни сунна не могут дать разъяснение по тем или иным вопросам.

Еще одним источником мусульманского права является кияс - применение каких-либо предписанных Кораном, сунной или иджмой установлений к новым случаям, т.е. решение по аналогии.

Согласно теории мусульманского права государство не может создавать  право. Правитель государства является слугой права, созданного самим Аллахом и его пророком Мухаммедом. Монарх лишь обязан следить за правильным осуществлением  правосудия. Суд вершится от имени Аллаха.

К числу второстепенных источников мусульманского права, появившихся  в более поздний период развития мусульманских стран, можно отнести закон. В настоящее время, в большинстве исламских государств закон играет важную роль в социальном регулировании. В законе могут содержаться нормы, противоречащие Корану, сунне или иджме, но в этом случае его вряд ли  можно отнести к формам мусульманского права.

Незначительную роль в  регулировании общественных отношений  играет обычай, не имеющий религиозных  оснований. Его не относят к праву  и не рассматривают как его  источник.

Таким образом, можно сделать  вывод о том, что важнейшую  роль в мусульманском праве играет религиозный обычай, закрепленный в  священных книгах. Не последнее место  в мусульманской правовой системе  занимает и закон. Однако религиозный обычай имеет под собой более надежную основу, т.к. по мнению исламских правоведов, адресованный Аллахом, не может быть изменен, отменен или исправлен, он бесспорно должен исполняться.

Под системой обычного права подразумевают сложившуюся на Мадагаскаре и в экваториальной Африке форму регулирования общественных отношений, которая основана на признании государством, появившихся естественным путем и вошедших в привычку населения, социальных норм. Обычай является древнейшим источником права, известным всем правовым системам. Но если, к примеру, в странах романо-германской правовой семьи, в настоящее время, правовой обычай играет лишь второстепенную роль, то в странах Африки он был и остается важнейшим регулятором общественных отношений, в особенности за пределами городов.

У народов Африки существуют свои обычаи, обеспечивающие единство социальной группы, связь с природой, потусторонними силами. В период колонизации Африки появились предпосылки для заимствования современной судебной системы, законодательства и др. Например, туземцам во французских и бельгийских колониях предоставлялась возможность подчиняться европейскому статусу, приобретаемому путем внесения в специальный список, Однако период колонизации принципиально не изменил образ правосознания большинства сельского населения, которое продолжает ориентироваться на сложившуюся, на протяжении многих лет систему ценностей.

Сегодня лидеры африканских стран систематизируют действующие обычаи, включают их в отраслевые кодексы и другие нормативные акты. То есть правовые обычаи в данных государствах постепенно становятся писаным правом. Современное состояние правового развития африканских стран можно определить как переходный период выявления способов взаимодействия обычно-правовой африканской и законодательно-прецедентной европейской правовых культур.

Таким образом, можно сделать  вывод о том, что и позитивное право, и правовой обычай в разных государствах имеют неодинаковое значение. Позитивное право преобладает в странах романо-германской правовой семьи. В странах англосаксонского, мусульманского и обычного права роль позитивного права также постепенно увеличивается. Однако не следует забывать и о правовом обычае – исходном источнике права всех правовых систем. Конечно, во многих странах он потерял свое былое значение, тем не менее, есть еще немало государств, в которых правовой обычай играет первостепенную роль.

И позитивное право, и правовой обычай занимают важнейшее место  в системе социальных норм. Правовой обычай является исходной основой для  создания и дальнейшего развития писаного права. Из этих двух источников нельзя выявить более значимый, поскольку  каждый из них важен по-своему, правовой обычай как первоначальный источник права, до сих пор не потерявший полностью своего значения. Он хотя и утрачивает позиции, в свое время был преобладающим источником права. Позитивное право как система действующих нормативно-правовых актов, изменяющихся по воле законодателя в соответствии с переменами, происходящими в жизни общества. Данный источник права более актуален в современных условиях.

 

         

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

          Заключение

Таким образом, можно сделать  вывод, что и позитивное право, и правовой обычай занимают особое место в системе социальных регуляторов общественных отношений. В развитых государства, имеющих развитую правовую систему, обычное право, как правило, не играет значительной роли. Здесь приоритет отдается позитивному праву. Тогда как в обществах нестабильных гораздо чаще встает вопрос об учете норм обычного права, как проверенных многими предшествующими поколениями. Однако обычай может нормально действовать только в моноэтнических обществах (поскольку в полиэтнических странах это может привести к конфликту), или же в обществах, которые находятся на стадии ранних государств (поскольку именно на данном этапе государство закрепляет сложившиеся общественные отношения). В дальнейшем же, с развитием правовой системы, на первое место выходит позитивное право, являющееся основным источником права в развитом обществе. То есть происходит постепенная трансформация обычаев в нормы, закрепляемые государством.

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

      Список использованных источников

 

1.  Давид, Рене; Жоффре-Спинози, Камилла. Основные правовые системы современности/ Р. Давид, К. Жоффре – Спинози; Пер. с фр. В.А. Туманов; Под общ. ред. Л.И. Гецелевича. - М.: Междунар. Отношения, 2009. – 456с.
2. Молчанов Б.А. Обычай в правовой системе России: моногр.- М.: Высш. шк., 2007-344c
3. Пеньков Б.М. Социальные нормы: управление, воспитание, поведение: моногр. – М.: Высш. шк., 1990-176 с.
4. Кудрявцев В.Н. Социальные деформации: учеб. для вузов – М: Институт государства и права РАН,1992г., 132 стр.
5. Лазарев В.В. Теория государства и права:  учеб. для вузов / В.В. Лазарев, С.В. Липень. – 2-е изд., испр. и доп. – М.: Спарк, 2000.-511с
6. Морозова Л.А. Теория государства и права. : Учебник для вузов – Изд. 3-е. – М.: Эксмо, 2010-480 с.
7. Матузов  Н.И. Теория государства и права: Учеб. – М.: Юристъ, 2004. – 512 с.
8. Марченко М.Н. Правовые системы современного мира: учебное пособие. – М.: ИКД «Зерцало - М», 2009. – 528 с.
9. Теория государства и права. - Учебник для вузов/ под ред. проф. В.М. Корельского и проф. В.Д. Перевалова. – 2-е изд., изм. и доп. - М.: Издательство НОРМА, 2001-616с
10. Проблемы общей теории права и государства. - Учебник для вузов/ под общей ред. академика РАН, доктора юрид. наук В.С. Нерсесянца. – М.: Издательство НОРМА, 2008-832с
11. Общая теория права.: Учебник для юридических вузов / под общей ред. А.С. Пиголкина. - 2-е изд., испр. и доп.- М.: Изд-во МГТУ им. Н.А. Баумана,1996.-384с.
12. Бухтоярова И.Н. Обычай как источник права / И.Н. Бухтоярова //«Черные дыры» в российском законодательстве. – 2007, № 2. – С. 390-393.
13. Зрейк Л. Место правового обычая  в системе источников трудового права России и Израиля / Зрейк Л. // Трудовое право. – 2007. – С. 92-96.
14. Кожевникова С. Н. Понимание права: разные теоретические аспекты / Кожевникова С. Н.//  Юрист. – 2004. №11. – С. 20-21.
15. Малова О.В.  Правовой обычай, обыкновение и общепризнанные нормы , и принципы международного права/ Малова О.В.   // Сибирский юридический вестник. – 2001. №4. – C. 3- 23.
16. Мурамцев Г. И. Актуальные проблемы истории и теории государства и права / Г.И. Мурамцев // История государства и права. – 2010, - № 13. – С. 13-17.
17. Муромцев Г. И. Источники права: Теоретические аспекты проблемы /Г. И. Муромцев. //Правоведение. -1992. – № 2. – С. 23 – 30
18. Пономаренков В.А. Правовой обычай в системе источников права / В.А. Пономаренков// Правовая политика и правовая жизнь. – 2009, - № 3. – С. 44-54.

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

¹ Кудрявцев В.Н. Социальные отклонения. М., 1989. С. 72.

² Кудрявцев В.Н. Социальные отклонения М.,1989

³ Корельский В. М., Перевалов В .Д. Теория государства и права. М.,2001. С. 252

⁴ Корельский В.М., Перевалов В.Д. Теория государства и права. М., 2001. С.280

⁵ Корельский В.М., Перевалов В.Д. Теория государства и права. М., 2001. С.293

⁶ Корельский В.М., Перевалов В.Д. Теория государства и права. М., 2001. С.261

⁷ Матузов Н.И. Теория государства и права. М , 2004 С. 215

⁸ Пономаренков В.А. Правовой обычай в системе источников права. 2009. С. 45

⁹ Морозова Л.А.Теория государства и права. М., 2010. С. 215

¹⁰ Морозова Л.А.Теория государства и права. М., 2010. С.

¹¹ Морозова Л. А. Теория государства и права. М. 2010. С.

¹²  Матузов Н.И. Теория государства и права. М. 2004. С. 234

¹³ Лазарев В.В. Теория государства и права.М.,2001. С.179

¹⁴ Молчанов Б.А. Обычай в правовой системе России. М.,2007. С.29

¹⁵ Нерсесянц В.С. Общая теория права и государства. М.,2000. С. 387.

¹⁶  Лазарев В.В., Липень С.В. Теория государства и права. М., 2000. С. 271.

 

¹⁷ Нерсесянц В.С. Общая теория права и государства. М.,2000. С. 401.

¹⁸ Марченко М.Н. Правовые системы современного мира. М., 2009. С. 239.

¹⁹ Марченко М.Н. Правовые системы современного мира. М., 2009. С. 509.