Лекции «Истории государства и права зарубежных стран»

Анализ процесса возникновения  права позволяет глубже понять его  природу и механизм функционирования в обществе. В современном российском правоведении продолжает оставаться господствующей точка зрения, согласно которой возникновение  права связывается с определенным экономическим состоянием общества, возникающим при переходе от "дикости" к "цивилизации" и предполагающим наличие высокого уровня обменных процессов, основанных на индивидуальной свободе, частной собственности, наличии  антагонистических классов и  государства. С этих позиций до возникновения  государства не может возникнуть и право, т.к. процессы правогенеза  и политогенеза (отождествляемого с  государствогенезом) протекают одновременно. При этом утверждается, что в первобытных  обществах существовала нормативная  система, основанная на запретах, при  отсутствии прав. Подобная позиция  продолжает сохраняться в нашей  науке и при отказе от классовой  трактовки природы права. Ее ошибочность  вытекает из признания права и, соответственно, прав феноменом, связанным исключительно  с индивидуальными (частными) межличностными отношениями. Между тем, в потестарных  обществах права носят преимущественно  коллективный (публичный), хотя и весьма специфический характер.  

Недифференцированность, нерасчлененность норм потестарного общества отнюдь не лишает их признаков права. Любое  табу в такой системе, безусловно, несет важный сакральный смысл. Но любое  табу, в тоже время, не только устанавливает  запрет на совершение определенных действий, но и управомочивает определенные органы социального управления на требование их безусловного соблюдения, а в  случае нарушения - применение к правонарушителям справедливых санкций. В тоже время  в рамках потестарного общества возникают  и права индивидуальные. Эти права, действительно, связаны с обменными  процессами, но, обмен не является прерогативой только государственно-организованных обществ, с более-менее развитой экономикой. Обмен является одним  их способов коммуникации и в той  или иной форме существует  в любом обществе.

Как в свое время было показано специалистами в области политической этнографии, например, М. Моссом и К. Леви-Строссом,^] универсальный обмен является неотъемлемой стороной архаических обществ, будь это обмен брачными партнерами, с возникновением отсюда всего комплекса семейных прав, или осуществление функции воина, охотника с получением в обмен права на часть захваченной добычи. Подобные обменные процессы, основанные на взаимных правах и обязанностях, имеют место и в современных потестарных обществах. 

Например, у аборигенов австралийских  племен, живущих вокруг озера Эйр, имеется специальный обычай "копара" ("долг"), с помощью которого ведется учет всех "долгов", возникающих  во взаимоотношениях между членами  двух половин племени, причем копара могут взаимно приравниваться одна к другой и взаимно аннулироваться, что является, по сути, правовой процедурой. В этом случае, например, право кровной  мести может быть удовлетворено  указанием на какую-нибудь старую, не возмещенную еще копара. В этом случае конфликт улаживается, в ознаменование  чего происходит временный обмен  женами между членами обеих групп, который означает, что смерть не будет отомщена.

Общесоциальные условия  возникновения права можно подразделить на социопсихические и социокультурные. Право, как порядок должного, принципиально  отличается от природного порядка, в  котором долженствование отсутствует. Явления природного порядка таковы, каковы они есть. Например, материя  находится в движении не потому, что она должна двигаться, а потому, что это способ ее существования. Право, как сфера должного, представляет собой социальную ценность и невозможно без наличия субъектов, обладающих определенными интеллектуальными, эмоциональными и волевыми возможностями. Поэтому социо-психическими условиями  права являются возникновение у  индивидуумов способностей: 1) понимать идеальный смысл правил должного поведения, выраженных в общеобязательных нормах, т.е. адекватным образом их истолковывать, интерпретировать; 2) признавать их в  качестве необходимых оснований  своих внешних поступков и 3) самостоятельно действовать, реализовывать вытекающие из них полномочия и обязанности. 

К социокультурным условиям относится наличие в обществе самих общезначимых и общеобязательных правил поведения, определяющих права  и обязанности членов социума  и выступающих в качестве общезначимых ценностей, своеобразных культурных кодов, способных властно воздействовать на поведение субъектов.

Появление права является одним из признаков перехода от первобытного стада к человеческому обществу, так как свидетельствует о  появлении человеческих индивидуумов, обладающих определенной социальной свободой: возможностью действовать, осуществляя  сознательный выбор того или иного  варианта поведения на основе социально  признанных норм должного. 

Государство как специфическое  условие для возникновения цивилизованного  права. С возникновением государства  право вступает в новый этап своего развития. Оно становится более формализованным  и системным. Возникает его письменная форма – законы. Государство получает возможность следить за исполнением  законов через профессиональную деятельность специально уполномоченных на это лиц, прибегая в случае необходимости  к аппаратно-организованному физическому  принуждению. Право приобретает  цивилизованный характер. (От лат. civilis – государственный. Заметим, что  эта характеристика отнюдь не указывает  на какие-то гуманные начала такого права, но предполагает его соответствие признаваемым в государстве стандартам «граждансвенности»). 

Условия возникновения государственно-организованного  права связаны с условиями  возникновения самого государства. Следовательно, можно сказать, что  специфическим социальным условием возникновения развитых форм права  является наличие государства. 

Возникновение государства. Государство представляет собой  сложную и зрелую форму организации  человеческого общества и играет ключевую роль в формировании цивилизации. Древнейшие человеческие общества государственностью не обладали. Но возникновение государства  является столь же закономерным этапом развития любого «исторического» народа, как и обретение отдельным  человеком полной дееспособности после  безмятежных и безответственных лет отрочества. Объясняется это  тем, что предпосылки для возникновения   государства заключены в природе самого общества. 

Любое общество в силу своей  природы вынуждено решать задачу выявления, обеспечения и охраны общественно значимых потребностей, направленных на нормальное биологическое, социальное и духовное воспроизводство  человека и самого общества. В исторически  первоначальных, т.н. потестарных (догосударственных) обществах, упорядочение в этих целях  общественных отношений происходило  при помощи специфического механизма  социального регулирования, важным звеном которого выступала общественная власть.

Такая власть, в отличие  от любой другой власти в обществе (например, в семье), являлась властью  верховной, подчиняющей себе всех членов общества. Она обладала монополией на применение принуждения к тем, кто нарушал установленные в  обществе обязательные правила поведения, хотя еще и не имела для этого  специальных органов. Такую власть можно характеризовать как власть публичную (от лат. рublicus – общественный, государственный). В научной литературе под публичной властью часто  понимается принудительная власть, осуществляемая аппаратом государства. На наш взгляд, для характеристики власти как публичной  достаточно  наличие у  нее верховного характера, что позволяет ей выступать от имени общества во всех внутренних и внешних конфликтах и осуществлять легитимное (т.е. воспринимаемое обществом как правомерное) регулирование социальных отношений, в том числе, регулирование правовое.

Властные решения, исходившие от потестарной публичной власти, осуществлялись или всем обществом, или уполномоченными на это его  представителями. При этом социально  значимые образцы поведения постепенно закреплялись и превращались в обычаи, обязательные для исполнения всеми. Обычаи, определяя права и обязанности  как публичной власти, так и  самих членов общества, представляли собой примитивные нормы первобытного (догосударственного) права. Поскольку  их соблюдение или несоблюдение затрагивало  интересы всего общества, они охранялись общественной властью.  Такие первичные формы организации человеческого общества, основанные на властном, общеобязательном и легитимном нормативно-правовом регулировании поведения членов общества, представляли собой политические образования, но еще не были государствами. 

Лекция 3. Государство  и право стран Древнего Востока

Как особая система юридических  норм и связанных с ними правовых отношений возникает в силу тех  же причин и условий, которыми объясняется  происхождение государства, и процесс  этот имеет исторические параллели. Разумеется, у разных народов и  в разные эпохи возникновение  права связано с национальными  или, скорее, индивидуальными особенностями  каждого народа, однако общие закономерности в значительной мере совпадают в  истории большинства народов  мира. 

Экономическая и социальная жизнь любого общества нуждается  в определенной упорядоченности  организации деятельности людей, участвующих  в производстве, обмене и потреблении  материальных благ, брачно-семейных и  трудовых отношений, а также в  управлении обществом. Такая урегулированность, подчиняющая всю массу единичных  отношений людей общему порядку, достигается с помощью правил поведения, или социальных норм. 

Процесс происхождения права, как и государства, занимал целые  эпохи, испытывал различные внешние  влияния, “приливы и отливы”, обусловленные  борьбой родового строя с нарождавшимися отношениями цивилизации. 

Древнейшие правовые системы  были тесно связаны с обычаями и религиозными нормами родового строя. Исторически первой формой нарождающегося права был правовой обычай, поддерживаемый как жречеством, так и государством. 

Происхождение права подчинено  действию тех же закономерностей, что  и возникновение государства. Оно  порождено теми же условиями: общественное разделение труда, наличие излишков продуктов труда, частная собственность, эксплуатация, имущественное неравенство, появление классов рабов и  рабовладельцев. 

Здесь, однако, требуется  уточнение. Далеко не везде и не всегда рабовладение становилось основой  хозяйства раннеземледельческих обществ. В Древнем Шумере, Египте и во многих других обществах основой  раннеземледельческого хозяйства  служил труд свободных рядовых общинников, а имущественная и социальная дифференциация развивалась параллельно  с функциями управления земледельческими работами и распределения продуктов  в виде создания аппарата учета и  распорядительных функций. Важное место  занимали в такой дифференциации воинские функции, выполнение которых  приводило к делению на военных  вождей, начальников дружин и простых  воинов. Одновременно происходило формирование сословия жрецов, имевших большое  духовное и культурное влияние на общество. Наконец, благодаря развитию торговли и ремесел возникли сословия (страты). 

Раннеземледельческие общества были связаны с возникновением городов-государств, где основное земледельческое население  попадало в зависимость от городских  центров, в которых сосредоточивались  не только ремесло и торговля, но и управленческая, военная и духовная знать. Поэтому наиболее древним  видом социальной дифференциации общества явилось не деление на рабовладельцев и рабов, а социально-функциональная стратификация на неравноправные группы и слои общества. Такая стратификация  в виде деления на замкнутые касты (варны, сословия и т.п.) с глубокой древности освящалась религиями и существовала не только в государстве, но и в общинном строе раннеземледельческих обществ Древнего Востока. Рабство в этих обществах носило первоначальный дворцовый или семейный характер и лишь позднее использовалось в производстве (например, при строительстве городов и храмов). 

Исторически мораль — первый способ социальной регуляции, который  направлен на согласование действий индивидов, составляет их некоторую  общность. Право возникает как  совокупность новых социальных норм, оно появляется одновременно с государством в качестве обязательных правил поведения, ими формулируемых, применяемых  и охраняемых от нарушения. Вначале  оно действует в виде фиксированных  обычаев, выгодных имущему сословию, позднее их дополняют и заменяют нормы права, законы. Правовые предписания  заняли ведущее место среди других социальных норм: обычаев, традиций, норм морали, религиозных канонов.

Таким образом, право можно  рассматривать как явление той  цивилизации, которая сложилась  в государствах Древнего Востока. Уже  в самых первых памятниках права  проглядывает нацеленность на установление единого, стабильного, целесообразного  порядка поведения людей, разумного  решения конфликтов, на учет интересов  различных лиц, участников данных отношений, защищенность и гарантированность  их прав. 

Внимательный анализ обнаруживает в юридических документах, прежде всего в памятниках права, стремление утвердить в жизни: 

справедливость (охватывающую истину и правду; не случайно поэтому  многие памятники права так и  назывались — “правды”); 

мудрость (и видимо, оправданно то, что многие служители права, правосудия зачастую слыли мудрецами); 

реализм и жизненность (и  потому юридическое регулирование  проникает во все сложности жизни, касается деталей и подробностей человеческих отношений, стремится  учесть всевозможные жизненные интересы). 

Так в древнейших законодательных  документах порой встречаются обобщающие формулировки, затрагивающие сами основы права. Вот как, например, обосновывалось издание Сборника законов царя Хаммурапи (XVIII в. до н.э.): “Для того, чтобы дать сиять справедливости в стране, чтобы  погубить беззаконных и злых, чтобы  сильному не притеснять слабого”. В  древнеиндийских Законах Ману говорилось: “Если бы царь не налагал неустанно  наказание на заслуживающих его, более сильные изжарили бы слабых, как рыбу на вертеле”.