Заключение, изменение и расторжение гражданско-правового договора

Особенности трудового договора. С учетом приведенного примера можно проанализировать некоторые особенности трудового договора и сравнить их с особенностями гражданско-правового договора, заключаемого для выполнения отдельных работ, оказания услуг.

Прежде всего, трудовые отношения  базируются на соглашении между работником и нанимателем о личном выполнении работником за плату работы по определенной специальности, квалификации или должности. Возникают эти отношения на основании такого юридического факта, как заключение трудового договора.

В некоторых случаях законодатель предусматривает и иные юридические факты, которые наряду с трудовым договором служат основанием возникновения трудовых отношений. Например, трудовые отношения могут возникнуть в результате избрания на должность, избрания по конкурсу на замещение соответствующей должности и т.п. Однако и в этих случаях заключается трудовой договор.

Трудовой договор - это соглашение между работником и нанимателем (нанимателями), в соответствии с  которым работник обязуется выполнять  работу по определенной одной или  нескольким профессиям, специальностям или должностям соответствующей  квалификации согласно штатному расписанию и соблюдать внутренний трудовой распорядок, а наниматель обязуется предоставлять работнику обусловленную трудовым договором работу, обеспечивать условия труда, предусмотренные законодательством о труде, локальными нормативными актами и соглашением сторон, своевременно выплачивать работнику заработную плату (ст.1 Трудового кодекса РБ; далее – ТК РБ).

Можно отметить, что, во-первых, трудовой договор выступает в качестве средства реализации права на труд. Во-вторых, трудовой договор - основание возникновения трудовых отношений. В-третьих, трудовой договор - регулятор рационального использования кадров и повышения стабильности трудовых отношений.

Бесспорно, трудовой договор является основанием получения работником независимо от его трудовых обязанностей всех гарантий и компенсаций, предусмотренных трудовым законодательством, в т.ч. и локальными нормативными правовыми актами, включая, в частности, право на: получение заработной платы не менее установленных тарифов по соответствующей должности; ежегодный оплачиваемый отпуск; рабочую неделю не более 40 ч; реализацию всех гарантий и компенсаций, установленных для той или иной категории работников и др.

Исследование основных функций  трудового договора с точки зрения гражданского законодательства позволяет  заметить, что трудовой договор - сделка между нанимателем и работником, т.е. волевое действие, направленное на создание соответствующих прав и обязанностей, их изменение и прекращение.

Трудовой договор отличается от гражданско-правового договора на использование человеческого труда тем, что:

- работа по трудовому договору  всегда носит персонифицированный  характер, т.е. работник сам, своим личным трудом должен выполнять работу, обусловленную трудовым договором;

- работник выполняет работу  по конкретной трудовой функции,  т.е. по определенной специальности,  квалификации или должности;

- работник выполняет работу  за плату, размер и форма  которой установлены трудовым договором;

- работник обязан соблюдать  правила внутреннего трудового  распорядка, действующие у нанимателя, что предполагает регламентацию времени начала и окончания работы, продолжительности рабочего времени и времени отдыха работника, нормирование его труда, дисциплинарную и материальную ответственность, соблюдение правил охраны труда;

- наниматель наделен дисциплинарной  властью в отношении работника  и др.

При этом следует отметить, что только в рамках трудового договора законодательство наделяет нанимателя правом применять к работнику меры дисциплинарного воздействия - поощрения и взыскания.

В то же время наниматель, как сторона трудового договора, также обязан подчиняться определенным требованиям, установленным трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, коллективным договором, соглашениями, локальными нормативными правовыми актами, трудовым договором, создавать условия, необходимые для организации работы и соблюдения работниками дисциплины труда, выплачивать заработную плату в полном размере в установленные сроки и др.

К отличительным особенностям можно отнести и то обстоятельство, что для трудового договора характерно наличие стадии трудоустройства, соблюдение процедуры оформления приема на работу. Если наниматель и работник, обсудив содержание и условия трудового договора, пришли к взаимному соглашению, то составляется письменный трудовой договор, который должен содержать в качестве обязательных сведения и условия, перечисленные в части второй ст.19 ТК РБ.

Безусловно, в трудовом договоре могут  предусматриваться дополнительные по сравнению с частью второй ст.19 ТК РБ условия об установлении испытательного срока, об обязанности отработать после обучения не менее установленного договором срока, если обучение производилось за счет средств нанимателя, и иные условия. Однако такие иные условия не должны ухудшать правовое положение работника по сравнению с законодательством и коллективным договором.

После заключения в установленном  порядке трудового договора прием  на работу оформляется приказом (распоряжением) нанимателя. Приказ объявляется работнику под роспись (ст.25 ТК РБ).

Началом действия трудового договора является день начала работы, определенный в нем сторонами. Если в трудовом договоре не оговорен конкретный день начала работы, то работник должен приступить к работе на следующий рабочий день после ознакомления с приказом.

Важным признаком трудового  договора является и то, что работа по трудовому договору фиксируется  в трудовой книжке, которую наниматель обязан вести на каждого работника, проработавшего свыше 5 дней, в случае если эта работа является основной для него. Трудовая книжка относится  к документам, которые наниматель обязан потребовать, а гражданин - предъявить нанимателю при заключении трудового договора (ст.26 ТК РБ). Лицам, поступившим на работу впервые и не имеющим трудовой книжки, наниматель обязан ее выдать.

Таким образом, факт заключения трудового  договора и возникшие трудовые отношения, влекут определенные последствия как для работника, так и для нанимателя.

Наряду с трудовым законодательством  отношения между физическими  и юридическими лицами при выполнении определенного вида работ могут  регулироваться и нормами гражданского законодательства.

Особенности гражданско-правового договора. Гражданско-правовой договор в сфере труда заключается, как правило, в случаях, когда в штатном расписании не предусмотрена должность для выполнения соответствующей работы, а также когда работа не является характерной и постоянной для организации, нуждающейся в ее выполнении.

Договоры гражданско-правового  характера могут заключаться  по поводу любой работы, в т.ч. выполняемой и штатными работниками. Но в этом случае заключение таких договоров не должно носить массового и постоянного характера в организации и целесообразно в тех случаях, когда имеется необходимость заключить на короткий срок договор и определить конкретные результаты работ.

Если же работу можно поручить штатным  работникам с заключением договора совместительства или установить доплату  за совмещение профессий, то заключение гражданско-правового договора нежелательно, поскольку на исполнителя работы по гражданско-правовому договору не распространяются правила внутреннего трудового распорядка, социальные льготы и др.

Безусловно, при решении вопроса  о том, какой договор должен быть заключен - трудовой или гражданско-правовой, следует исходить из желаемого характера предстоящих отношений.

К числу гражданско-правовых договоров, регулирующих отношения, сопряженные  с осуществлением трудовых функций, следует отнести предусмотренные ГК РБ договоры, в частности, подряда, перевозки, поручения, возмездного оказания услуг, выполнения научно-исследовательских, опытно-конструкторских, технологических работ.

Предмет гражданско-правового договора напрямую связан с видом работ или услуг, обусловленных непосредственно договором.

Как правило, предметом гражданско-правового  договора является точно зафиксированный  в договоре конечный результат труда (построенное или отремонтированное  здание, перевезенный груз, оказана  услуга, выполнена работа и др.).

Сторонами трудового договора являются работник и наниматель, а по гражданско-правовому  договору наименование и правовое положение  сторон различается в зависимости  от вида договора. С одной стороны - это лицо, осуществляющее работу, услуги, создающее объект интеллектуальной собственности: подрядчик, исполнитель, перевозчик, автор и др., а с другой - заказчик, отправитель, клиент и др.

Условия гражданско-правового договора определяются по усмотрению сторон, кроме  случаев, когда содержание соответствующего условия предусмотрено законодательством. При этом исполнитель сам определяет способы выполнения задания, если иное не установлено договором.

Поскольку для выполнения отдельных  видов работ, оказания услуг, создания объектов интеллектуальной собственности на практике руководителями организаций наиболее часто заключаются именно договоры подряда, рассмотрим особенности этого договора в сравнении с трудовым.

В ст.656 ГК РБ предусмотрено, что по договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику в установленный срок, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его.

Согласно положениям ГК РБ на подрядчика и заказчика возлагаются определенные обязанности и ответственность (ст.658, 659, 664, 666, 667, 669 и другие ГК РБ).

При этом одной из основных обязанностей подрядчика является выполнение работы по договору подряда иждивением подрядчика, т.е. из его материалов, его силами и средствами, если иное не предусмотрено договором (ст.658 ГК РБ), а заказчика - оплата обусловленной договором суммы за выполненную работу (ст.665 ГК РБ).

Если договором подряда не предусмотрена  предварительная оплата выполненной работы или отдельных ее этапов, заказчик обязан уплатить подрядчику обусловленную цену после окончательной сдачи результатов работы при условии, что работа выполнена надлежащим образом и в согласованный срок, либо с согласия заказчика досрочно. Следует отметить, что подрядчик вправе требовать выплаты ему аванса либо задатка только в случаях и размере, указанных в законодательстве или договоре подряда.

Договор подряда на выполнение работ, оказание услуг и создание объектов интеллектуальной собственности также как и трудовой договор заключается в письменной форме в виде отдельного документа, подписанного сторонами, с обязательным указанием точных сведений о них, в т.ч. полного наименования заказчика, фамилии, имени, отчества подрядчика, номера и серии его паспорта, даты и наименования органа, его выдавшего, индивидуального номера, даты рождения, места жительства.

Эти сведения должны быть указаны  во всех без исключения договорах  подряда.

Существенные условия, которые  должны быть закреплены в договоре подряда, определены в ГК РБ, а также в Указе № 314.

При этом нужно учесть, что согласно положениям Указа № 314 юридические лица и индивидуальные предприниматели, предоставляющие работу гражданам по гражданско-правовым договорам, предметом которых является выполнение работ, оказание услуг и создание объектов интеллектуальной собственности, обязаны заключать с ними гражданско-правовые договоры в письменной форме и определять в этих договорах кроме условий, установленных законодательством, следующие существенные условия:

- порядок расчета сторон по  гражданско-правовому договору, включая  суммы, подлежащие выплате; 

- обязательство заказчика - юридического  лица или индивидуального предпринимателя,  предоставляющего работу гражданам  по гражданско-правовым договорам,  по уплате за них в установленном  порядке обязательных страховых взносов на государственное социальное страхование в Фонд социальной защиты населения Министерства труда и социальной защиты РБ;

- обязательства сторон по обеспечению  безопасных условий работы исходя из обязанностей сторон гражданско-правового договора и ответственность за их невыполнение;

- основания досрочного расторжения  гражданско-правового договора;

- ответственность за неисполнение  заказчиком обязательств по оплате  выполненной работы, оказанной услуги  либо созданного объекта интеллектуальной собственности в виде неустойки в размере не менее 0,15 % невыплаченной суммы за каждый день просрочки (подп.1.1 п.1 Указа № 314).

Следовательно, не допускается заключение договора подряда на выполнение определенных работ, оказание услуг и создание объектов интеллектуальной собственности в устной форме. Кроме того, если договор не содержит вышеперечисленных существенных условий, то имеются основания для признания его недействительным.

Граждане и юридические лица свободны в заключении гражданско-правового  договора.

Однако это не означает, что в сфере труда вместо трудовых договоров могут заключаться гражданско-правовые договоры. Принцип свободы в данном случае означает, что понуждение к заключению гражданско-правового договора не допускается, за исключением случаев, когда обязанность заключить такой договор предусмотрена законом или добровольно принятым обязательством.

Имеют место случаи, когда на практике возникают споры о признании  гражданско-правого договора трудовым и понуждении нанимателя к заключению трудового договора.