Участие адвоката в гражданском процессе

Обратимся к следующему примеру. Ковалева Лариса Павловна 2 февраля 2002 г. одолжила 50000 руб. Губареву В.К., знакомому  ее и ее мужа. Губарев В.К. выдал  квитанцию о получении денег  от имени своей фирмы ООО "Поток". Они договорились о том, что Губарев  вернет деньги до 31 декабря 2002 г. и уплатит 15% годовых на занятую сумму. Деньги вовремя Губарев не вернул. 4 апреля 2003 г. Губарев В.К. подписал договор  с Ковалевой Л.П. о том, что он 2 февраля 2002 г. получил от Ковалевой  Л.П. деньги в размере 50000 руб., которые  он обязуется возвратить через год  и уплатить 15% годовых за пользование  этими деньгами.

Губарев В.К. долг не отдал. Ковалева назначила Губареву встречу. Состоявшийся разговор с Губаревым В.К., во время  которого он признавал, что деньги получил, но отдать их отказывался, поскольку  у него денег нет, Ковалева Л.П. втайне записала на диктофон. В суд истцом представлены договор займа и  аудиозапись разговора с ответчиком. Ответчик представил приходный ордер  о получении ООО "Поток" 50000 рублей от Ковалевой 2 февраля 2002 г., ссылаясь на то, что договор займа был  заключен не с Губаревым, а с ООО "Поток". Адвокат истицы, высказывая свое мнение о порядке исследования доказательств, скорее всего, просил бы исследовать сначала договор  займа, что вызвало бы убеждение  суда в существовании между истцом и ответчиком отношений из договора займа. Затем было бы логичным исследовать  аудиозапись в подтверждение  факта невозврата суммы займа. Губарев, вероятно, настаивал бы на том, чтобы  первым был исследован приходный  ордер ООО "Поток" о получении  денег, чтобы убедить суд в  том, что Губарев является ненадлежащим ответчиком. Кроме того, Губарев  мог бы заявить возражения против принятия и исследования аудиозаписи  в качестве судебного доказательства.

Неиспользование адвокатом  права предложить порядок исследования означает, что суд его определит  по своему усмотрению. Судья может  определить порядок исследования доказательств, руководствуясь соображениями процессуальной экономии или собственным комфортом. Исследование доказательств может  быть построено, исходя из обстоятельств  дела, которые устанавливаются, или  в зависимости от вида источника  доказательств (сначала допрос свидетелей, затем письменные доказательства, затем  заключение эксперта и т.д.), или в  зависимости от стороны, представившей  доказательства (сначала доказательства истца, затем доказательства ответчика  и т.д.). В этом случае адвокат утрачивает возможность влиять на картину событий, которая создается у суда в  ходе получения сведений об обстоятельствах  дела.

Если по какой-то причине  не названы доказательства, имеющиеся  в материалах дела, адвокат может  заявить ходатайство об исследовании таких доказательств до окончания  этапа исследования доказательств. Ходатайства о приобщении к делу новых доказательств также должны быть озвучены перед судом не позднее окончания этого этапа судебного разбирательства, так как в прениях согласно ч. 1 ст. 191 ГПК РФ запрещается ссылаться на доказательства, которые не были исследованы во время рассмотрения дела по существу в судебном заседании. Однако такие "запоздалые" ходатайства, как правило, раздражают суд, поскольку свидетельствуют либо о неготовности адвоката к судебному заседанию, либо о его намерении нарушить нормальный ход судебного заседания, чтобы застать противника врасплох.

По сложившемуся обыкновению, адвокаты, выступающие в судебном заседании, называют письменные доказательства, уже имеющиеся в материалах дела, указывая номер листа дела, присвоенный  соответствующему документу. Такой  прием существенно упрощает для  суда процесс поиска документа в  материалах дела. Если адвокат в  своем выступлении не ссылается  на номера листов дела, заставляя судью  долго перелистывать все тома, это вызывает объяснимое раздражение  судьи и воспринимается как проявление непрофессионализма[ Брюховецкий Н. Ордер как основание для сбора  информации адвокатом в гражданском  процессе // Адвокатская практика. 2007. № 1. С. 7.].

3.3. Прения сторон

Участие в прениях можно  считать самой важной частью работы адвоката в судебном заседании и  одновременно самой сложной. Выступление  в прениях невозможно заранее  подготовить в окончательном  виде в отличие от речи в объяснениях. Выступление в прениях должно учитывать сказанное другими  лицами, участвующими в деле, в их объяснениях, а также результаты исследования доказательств, заключение прокурора или представителя  государственных органов или  органов местного самоуправления, если они участвуют в судебном разбирательстве.

Нередко в судебном заседании  неожиданно появляются новые доводы противной стороны, возражения против доказательственной силы представленных документов, показаний свидетеля  или иных доказательств. Об этих доводах, возражениях необходимо помнить  и умело вплетать их опровержение в логичную речь о том, почему исследованные  доказательства подтверждают обстоятельства, на которые сторона ссылается, и  почему доказательства противной стороны  не обладают доказательственной силой, а ее правовое обоснование несостоятельно[ Гражданский процесс / Под ред. В.В. Яркова. М.: Волтерс Клувер, 2004. С. 348.].

Выступление адвоката в суде иногда осложняется тем, что судья, используя свое полномочие задавать вопрос в любой момент выступления, прерывает адвоката на полуслове, задает вопросы об обстоятельствах, о которых  адвокат пока не успел сказать, требует  немедленно показать какой-то документ. Адвокат при этом вынужден отвечать на вопрос судьи, удерживая в памяти слова, на которых остановился, а  нередко перестраивать на ходу части  своего выступления, переставлять акценты  с одних обстоятельств и доказательств  на другие.

Как правило, в арбитражном  и гражданском процессах суд  не выделяет специальное время на подготовку речи в прениях. В редких случаях может быть объявлен перерыв  на несколько минут, в течение  которых адвокат должен суметь собраться  с мыслями. Таким образом, выступление  в прениях - всегда экспромт. Помогают адвокату справиться с неожиданными эскападами другой стороны в судебном заседании несложные приемы. Так, тезисы выступления в прениях  могут быть предварительно подготовлены до начала судебного заседания. В  сложном деле может быть несколько  вариантов таких тезисов, нацеленных на различные варианты возражений противной  стороны. Кроме того, во время выступлений  других лиц полезно вести записи, отмечая моменты, на которые обязательно  надо ответить в прениях.

Невозможно точно предсказать, что произойдет в судебном заседании, но готовиться к выступлению в  прениях можно и нужно.

Например, в вышеприведенном  примере спора из договора займа  можно предположить, что ответчик в судебном заседании заявит об истечении  срока исковой давности и о  том, что денежные средства получал не он, а ООО "Поток", следовательно, и договор займа был заключен между Ковалевой и ООО "Поток", а он является ненадлежащим ответчиком. Соответственно, еще до судебного заседания можно подготовить тезисы ответов на такие возражения ответчика и, если в судебном заседании эти обстоятельства будут выдвинуты ответчиком против исковых требований, в прениях ответить на них.

Выяснение всех возможных  обстоятельств дела во время беседы с представляемым и тщательное изучение доказательств до судебного заседания  позволит адвокату предположить возможные  возражения противной стороны и  подготовиться к ним. Если не удалось  отложить судебное разбирательство  в связи с заявленными новыми обстоятельствами и предъявленными новыми доказательствами, представителю  истца в прениях придется не только обосновывать свои требования, но и  отвечать на возражения ответчика, анализировать  доказательственную силу представленных им доказательств.

Завершаются прения сторон репликой. Слово для произнесения реплики предоставляется лицам, участвующим в деле, для того, чтобы с учетом всего сказанного в прениях сформулировать последние  убедительные доводы в обоснование  своих требований и (или) возражений. Реплика является возможностью подвести итог всему сказанному в судебном заседании и обратить внимание судьи  на те обстоятельства и доказательства, которые подтверждают обоснованность предъявленных требований или возражений. Реплика не должна быть простым повторением  основного выступления в прениях, но должна учитывать высказанные  в прениях доводы других лиц, участвующих  в деле. Не рекомендуется использовать реплику для повторного произнесения речи, уже произнесенной в прениях[ Гражданский процесс / Под ред. М.К. Треушникова. М.: ОАО "Издательский Дом "Городец", 2007. С. 267.].

По сложившемуся обыкновению, реплика не должна быть продолжительной. Последним реплику произносит ответчик, и это его священное право, так как он изначально является более  слабой стороной с точки зрения его  процессуального положения: ответчик защищается в процессе. В некоторых  случаях можно наблюдать, как  представитель стороны отказывается от произнесения реплики. С точки  зрения тактики ведения процесса такой отказ, несомненно, является ошибкой, так как судья - это прежде всего  человек и он лучше всего запомнит то, что услышит в последние  минуты. Поэтому реплика должна быть краткой и яркой, содержащей какой-то ключевой довод. В таком случае судья  при вынесении решения начнет восстанавливать приведенные стороной доводы именно с реплики.

В некоторых делах именно реплика способна перевесить все  доводы противной стороны. В качестве иллюстрации приведем следующий  пример. В деле о взыскании стоимости  недопоставленного товара по договору поставки ответчик отрицал недопоставку. Акт об обнаруженной недостаче был  составлен в соответствии с требованиями Инструкции Госарбитража СССР N П-6 "О  порядке приемки продукции производственно-технического назначения и товаров народного  потребления по количеству", на которую  стороны ссылались в договоре поставки. Единственным доводом ответчика  в обоснование его позиции  был факт непредставления истцом пломб, снятых с вагона, в котором  была обнаружена недостача. Так как  Инструкция Госарбитража обязывает  представить пломбы, судья в судебном заседании предложила истцу предъявить пломбы. Истец заявил, что пломбы во время ремонта утеряны. Истец  отказался от реплики, а ответчик в реплике попросил судью обратить внимание на отсутствие пломб, которое  свидетельствовало о несоблюдении требований Инструкции Госарбитража и  лишало доказательственной силы акт  об обнаруженной недостаче. Вынесение  решения заняло у судьи небывало продолжительное время. Объявив  решение об отказе в иске, судья  пояснила сторонам, что после долгих сомнений именно отсутствие пломб оказалось  окончательным доводом при вынесении  решения в пользу ответчика[ Колоколова О.Н. Особенности деятельности адвоката - представителя в гражданском  процессе // Налоги (газета). 2006. № 22. С. 45.].

3.4. Выступление  адвоката в вышестоящей инстанции

Выступление адвоката при  пересмотре дела в вышестоящей инстанции  обладает некоторыми особенностями. Прежде всего при пересмотре дела один из судей докладывает дело и только затем предоставляется слово  лицам, участвующим в деле. Первому  предоставляется слово тому из лиц, участвующих в деле, кто подал  жалобу. При этом, как правило, суд  не позволяет излагать все обстоятельства, которые доказывались в суде первой инстанции, а ограничивает выступления  сторон только пределами заявленных в жалобе доводов и возражениями на эти доводы. Кроме того, при  пересмотре дела, ограничены возможности  представления новых доказательств (кроме пересмотра дела в порядке  апелляции в гражданском процессе). Соответственно, лицо, представляющее новые доказательства на этих стадиях  процесса, должно обосновать наличие  условий представления новых  доказательств. Если при пересмотре дела не исследуются доказательства, то отсутствует такая часть заседания, как прения, включая реплику.

Все эти правила диктуют  требования к форме и содержанию выступления адвоката в судебном заседании по пересмотру дела. Такое  выступление должно быть тщательно  продуманным, так как адвокату, не раскрывая всех обстоятельств дела, необходимо суметь выстроить перед  судьями картину событий, на которых  основаны требования или возражения представляемой стороны. Выступление  должно быть кратким и емким, предоставляющим  судьям возможность логически связать  все доводы жалобы или возражений на нее с обстоятельствами дела.

В гражданском процессе особое внимание должно быть уделено обоснованию  требования применить определенные полномочия суда вышестоящей инстанции  по пересмотру судебного постановления, не вступившего в законную силу, которые различны для каждой из вышестоящих  инстанций. Так, суд апелляционной  инстанции не вправе возвратить дело на новое рассмотрение в суд первой инстанции. Суд кассационной инстанции  обладает полномочием или принять  новый судебный акт, или направить  дело на новое рассмотрение в нижестоящий  суд, отменив или изменив решение  суда нижестоящей инстанции. Условия, при которых суд вправе применить  одно из названных полномочий, указаны  в ч. 2 и 3 ст. 361 ГПК РФ. Полномочие, которое необходимо применить, должно быть указано и обосновано лицом, предъявляющим жалобу (п. 4 ч. 1 ст. 339 ГПК РФ)[ Алимова Н.А. Участие гражданина в гражданском процессе // СПС  КонсультантПлюс, 2006. С. 237.].

Участие адвоката в судебном процессе является одним из самых  интересных видов юридической деятельности. Произнесение судебной речи - наиболее яркая часть этой работы. Неслучайно сборники судебных речей выдающихся юристов уже почти 200 лет являются самостоятельным литературным жанром. Умение произносить судебную речь требует  не только великолепной юридической  подготовки, но и целого набора знаний и навыков из области психологии. Самоподготовка юриста к судебной деятельности в обязательном порядке должна включать приобретение таких знаний и навыков.

Судебная речь в гражданском  процессах, когда дела рассматриваются  только профессиональными судьями, должна быть строгой, т.е. выдержанной  с точки зрения логики и юридически обоснованной, но не должна быть сухой  и невыразительной. Задача адвоката, выступающего в суде, состоит в  том, чтобы убедить суд в обоснованности требований или возражений представляемого. Судьи, как и все люди, воспринимают информацию прежде всего субъективно. Это означает, что судья может "не услышать" адвоката, потому что  речь будет монотонной и скучной. Либо мимика, жесты, поза адвоката будут  противоречить всему им сказанному, что вызовет у судьи на подсознательном  уровне недоверие к словам адвоката[ Адвокат: навыки профессионального  мастерства / Под ред. Л.А. Воскобитовой, И.Н. Лукьяновой, Л.П. Михайловой. М.: Волтерс  Клувер, 2006. С. 275.].

Заключение

Таким образом, на основании  всего вышеизложенного, можно сделать  следующие выводы.

В качестве профессиональных представителей по гражданским делам  обычно выступают адвокаты, которые  оказывают юридическую помощь заинтересованным лицам в защите прав и охраняемых законом интересов и одновременно помогают суду в осуществлении правосудия и соблюдении законности, тем самым  являясь, в сущности, самостоятельным  процессуальным субъектом.