Участие адвоката в гражданском процессе

В ст. 185 ГПК РФ предусмотрено  применение тех же мер по охране тайны частной жизни при воспроизведении  аудио-, видеозаписей в судебном заседании, что и при оглашении переписки  и телеграфных сообщений граждан (ст. 182 ГПК РФ). Однако в данном случае в гражданском процессе могут  быть применены положения, ограничивающие действие принципа гласности (ч. 2 ст. 10 ГПК РФ) и применяемые по ходатайству  лица, участвующего в деле. Очевидно, что предусмотренные ГПК РФ меры не являются гарантией тайны частной жизни лиц, не участвующих в деле, даже если их голоса и (или) изображения зафиксированы на аудио-, видеозаписи.

Вопрос о допустимости аудио-, видеозаписи должен решаться в каждом конкретном случае на основании  требований, предъявляемых ГПК РФ, соответственно, к этому виду доказательств[ Тарло Е.Г. Профессиональное представительство  в суде. М., 2004. С. 135.].

Глава 3. Выступление адвоката в судебном заседании

Деятельность адвоката по защите интересов представляемого  в судебном разбирательстве по гражданскому делу в суде общей юрисдикции складывается из трех самостоятельных, но связанных  между собой логически частей:

1) выступление с объяснениями (ст. 174 ГПК РФ);

2) представление адвокатом  доказательств и участие в  исследовании доказательств противной  стороны;

3) выступление в прениях  (ст. 190 ГПК РФ).

На соответствующих этапах судебного заседания реализуется  право стороны быть выслушанной  судом. Это право является составной  частью права на справедливое судебное разбирательство, гарантированного ст. 6 Европейской конвенции по правам человека. Именно в своих выступлениях адвокат пытается убедить суд  в обоснованности предложенной им правовой позиции по делу. Поэтому выступление  адвоката в судебном заседании всегда является самой важной частью его  работы в суде.

В объяснениях сторон и  третьих лиц, которыми начинается рассмотрение дела по существу в заседании суда общей юрисдикции, каждое лицо, участвующее  в деле, высказывает последовательно  свою правовую позицию в рассматриваемом  деле. Цель этой части судебного  заседания состоит в том, чтобы  окончательно определить предмет, основание  и содержание предъявленного иска, суть возражений против иска и, соответственно, установить пределы доказывания. На этом этапе адвокат, представляющий интересы истца, формулирует позицию  по делу и исковые требования, а  адвокат - представитель ответчика  оглашает возражения против иска. Исходя из заявленных сторонами позиций, суд  на всем протяжении судебного разбирательства  будет оценивать относимость  доказательств, т.е. определять, имеют  ли представляемые сторонами доказательства значение для дела.

Прения сторон следуют  за этапом исследования доказательств, в ходе которого адвокат обращает внимание суда на те доказательства, которые  подтверждают доказываемые им обстоятельства, а также высказывает свои соображения  по поводу доказательств, представленных другой стороной. Цель прений лиц, участвующих  в деле, состоит в том, чтобы  предоставить каждой стороне возможность  убедить суд в том, что представленные ею доказательства подтверждают существование  обстоятельств, на которые сторона  ссылается в обоснование своих  требований или возражений, а также  убедить суд в недоказанности обстоятельств, на которые ссылается  противная сторона.

3.1. Объяснения сторон

Самостоятельные цели каждого  из выступлений адвоката в судебном заседании по гражданскому делу влекут различия в содержании каждого из выступлений. Речь представителя стороны  в объяснениях сторон и третьих  лиц состоит в изложении позиции  по делу и указании доказательств, подтверждающих позицию по делу. Истец в своем  выступлении указывает, какое право  нарушено или какие правоотношения оспариваются, т.е. оглашает предмет  своего иска. Кроме того, истец указывает  фактическое и правовое основание  иска, т.е. сообщает суду обстоятельства, на которые он ссылается, а также  нормы права, позволяющие ему  требовать удовлетворения иска. В  заключение выступления в интересах  истца целесообразно огласить заявляемые исковые требования.

Гражданский процессуальный кодекс Российской Федерации не обязывает  истца указывать нормы права, на которых основан его иск. Законодатель тем самым принимает во внимание интересы лиц, которые не способны оплатить квалифицированную юридическую  помощь и представляют в суде свои интересы самостоятельно. При этом на суд возлагается обязанность  на стадии подготовки дела к судебному  разбирательству определить норму  права, применимую в рассматриваемом  деле.

Участие адвоката в качестве представителя истца позволяет  суду требовать от истца указать  нормы права в обоснование  иска. Во всяком случае, со стороны адвоката - представителя стороны неэтично перекладывать важную часть своей  работы на суд. Профессиональный адвокат указывает правовое основание иска уже в исковом заявлении, а затем указывает на него в своем выступлении в судебном заседании. Обоснование правовой квалификации обстоятельств дела является наиболее сложной частью выступления в объяснениях сторон. Недостаточно сказать: "В соответствии со ст. 168 ГК РФ договор является недействительным". Следует пояснить, почему должна быть применена именно ст. 168 ГК РФ, т.е. логически увязать обстоятельства рассматриваемого дела с диспозицией применяемой нормы права.

При необходимости именно на этом этапе рекомендуется делать заявления об изменении предмета или основания иска, чтобы в  дальнейшем были ясны пределы доказывания  по делу.

Адвокат, представляющий интересы ответчика, в своих объяснениях  сообщает суду, какие обстоятельства дела он признает, а также сообщает о своих возражениях против иска.

Возражения могут носить процессуальный характер, например, если ответчик заявляет о неподсудности  рассматриваемого дела данному суду и ходатайствует об оставлении иска без рассмотрения. Материально-правовые возражения ответчика направлены против основания иска и представляют собой  либо факты, которые препятствуют возникновению  права на иск (правопрепятствующие), либо факты, которые прекращают право  на иск (правопогашающие).

К правопрепятствующим, в  частности, относятся обстоятельства, указывающие на незаключенность  договора (несогласованность существенного  условия договора), отсутствие юридического факта, являющегося частью фактического состава, влекущего возникновение  права (отсутствие государственной  регистрации права) и т.п. Правопогашающими являются обстоятельства, в силу которых  прекращаются обязательства и (или) права (например, исполнение обязательств по договору, расторжение договора, истечение срока исковой давности и т.п.)[ Гражданское процессуальное право / Под ред. М.С. Шакарян. М., 2004. С. 210 - 215.]. Если ответчиком заявляется встречный  иск, то адвокат в своем выступлении, кроме того, обосновывает предъявленный  встречный иск и наличие условий  для его принятия, установленных  в ст. 138 ГПК РФ.

Адвокат может также представлять в гражданском деле интересы третьих  лиц, не заявляющих самостоятельные  требования на предмет спора, на стороне  истца или ответчика. В таком  случае адвокат будет выступать  после соответствующей стороны. В таком выступлении адвокат  может указать на обстоятельства или нормы права, которые поддерживают позицию стороны, либо заявить о  присоединении к сказанному соответствующей  стороной.

Третьему лицу с самостоятельными требованиями на предмет спора предоставляется  слово в объяснениях после  выступлений всех остальных лиц, участвующих в деле. Такое выступление  адвоката-представителя третьего лица с самостоятельными требованиями строится так же, как и выступление истца, так как им обосновывается самостоятельное  требование доверителя на предмет спора.

Выступление в объяснениях  сторон представляет собой предварительный  рассказ каждой стороны о том, в чем она собирается убедить  суд на последующих этапах судебного  заседания. Поэтому эта речь должна быть четкой, логичной, позволяющей  судье создать представление  о происходившем. Указывая на правовое основание исковых требований или  возражений, адвокат тем самым  предоставляет не просто рассказ  о прошлых событиях, а предлагает юридическую квалификацию этих событий, которую судья может в дальнейшем использовать для обоснования своего решения.

Так как эта речь произносится в самом начале судебного разбирательства, у каждой из сторон есть возможность  заранее подготовить свое выступление. Однако не стоит составлять письменный текст своего выступления для  того, чтобы потом его зачитать суду. Судьи не любят слушать зачитываемый текст и нередко прямо просят представителя стороны изложить обстоятельства, не зачитывая подготовленный текст. Такое замечание легко сбивает выступающего. Отложив в сторону многостраничный труд, адвокат нередко теряется, забывает целый ряд важных обстоятельств или их правовое обоснование. Его судебная речь оказывается скомканной и неубедительной.

Выступление в суде подчиняется  законам ораторского искусства, потому мало тщательно продумать  правовую сторону дела и подготовить  доказательства. Адвокатам целесообразно, готовясь к судебному заседанию, уделить внимание подготовке самой  речи с объяснениями в суде[ Гражданский  процесс / Под ред. В.В. Яркова. М.: Волтерс  Клувер, 2004. С. 340.].

3.2. Исследование  доказательств

На суд в гражданском  судопроизводстве возлагается обязанность  определить круг обстоятельств, подлежащих установлению в деле. Однако ГПК  РФ не определяет, в какой момент и каким образом суд определяет пределы доказывания. Сторонам становится ясно, что какое-то обстоятельство следует  доказывать, только если суд особо  укажет на это обстоятельство. Это  означает, что адвокату при подготовке к судебному разбирательству  следует самостоятельно определять максимально широкий круг обстоятельств, которые могут быть вынесены судом  на обсуждение сторон, с учетом возможных  возражений другой стороны или обстоятельств, которые суд полномочен принять  во внимание по своему усмотрению. Как  правило, суд, выслушав объяснения сторон и третьих лиц, не сообщает сторонам, какие обстоятельства он считает  подлежащими установлению по рассматриваемому делу, а сразу приступает к определению  порядка исследования доказательств[ Макушкина Е.Э. К вопросу о сроках предоставления адвокату запрошенных  им доказательств // Адвокатская практика. 2006. № 6. С. 7.].

В судебной практике это  может приводить к тому, что  каждый из участников процесса (суд, истец, ответчик, третьи лица) формирует самостоятельное  представление о пределах доказывания, т.е. о круге доказываемых в судебном заседании обстоятельств. В итоге  в решении могут оказаться  установленными обстоятельства, которые  в судебном заседании не обсуждались, потому что стороны не считали  их включенными в пределы доказывания, а суд посчитал, что эти обстоятельства доказаны.

Так, в одном из дел  суд, рассматривая иск о взыскании  стоимости невыполненных работ  и процентов за пользование денежными  средствами, установил в судебном заседании, что договор подряда  не был, расторгнут в день, указанный  истцом. В решении суд посчитал договор подряда не заключенным, хотя это обстоятельство в судебном заседании не обсуждалось и ни один из участников процесса на него не указывал.

Выступление стороны с  объяснениями и выступление в  прениях разделены таким этапом судебного разбирательства, как  исследование доказательств. Во время  исследования доказательств адвокат  не произносит речь, однако его участие  в судебном разбирательстве на этом этапе едва ли может оставаться молчаливым[ Варфоломеев В.В. Проблема сбора  адвокатом доказательств // Юридический  мир. 2006. № 4. С. 35 - 36.].

На этапе исследования доказательств суд обычно рассматривает  только те доказательства, на которые  ссылается лицо, участвующее в  деле. Доказательства, которые представлены до судебного заседания и имеются  в материалах дела, исследуются судом, как правило, только если лица, участвующие  в деле, на них ссылаются. Доказательства, на которые лица, участвующие в  деле, не сослались во время судебного  разбирательства, прежде всего в  объяснениях сторон, могут оказаться  вне внимания суда и остаться неисследованными. Соответственно, при вынесении решения  суд согласно ч. 2 ст. 195 ГПК РФ не сможет принять во внимание те доказательства, которые хотя и имеются в материалах дела, но не были исследованы в заседании  суда. Поэтому для того, чтобы  добиться исследования доказательств  в судебном заседании, адвокату рекомендуется  в объяснениях сторон не просто изложить позицию по делу, но и назвать  доказательства, подтверждающие обстоятельства, на которых основаны требования или  возражения.

Порядок исследования доказательств  в судебном заседании устанавливается  судом с учетом мнения сторон. При  установлении порядка исследования доказательств адвокату целесообразно указать, какое доказательство за каким, по его мнению, следует исследовать. Последовательность исследования доказательств определяется адвокатом, чтобы создать у суда такое представление о произошедшем, которое позволит убедить суд в том, что указанные адвокатом обстоятельства действительно существовали и, соответственно, требования его доверителя обоснованы.

Для адвоката критерием для  определенной последовательности доказательств  является убедительность выстраиваемой  с помощью доказательств картины. Стороны, высказывая свое мнение о последовательности исследования доказательств, не ограничены только "своими" доказательствами. Для истца, как правило, важно, чтобы  суд исследовал прежде всего доказательства, подтверждающие позицию истца. Поэтому, перечисляя доказательства, истец может  сначала назвать свои доказательства, а только затем доказательства ответчика. Не менее важно для истца воссоздать перед судом цельную картину  обстоятельств дела, в их логической взаимосвязи. Этот критерий также следует  принимать во внимание, высказывая мнение о том, какое доказательство за каким должно исследоваться[ Алимова  Н.А. Участие гражданина в гражданском  процессе // СПС КонсультантПлюс, 2006. С. 235.].