Роль бартерного договора в современной экономике: правовой аспект

Все это случилось в  небывалых до этого масштабах, и  привело к затяжному кризису. Поэтому ученые, которые считают  бартер неэффективным и доказывающим это на примере перестройки, по-своему правы.

Общепринято, что сам по себе бартер не несет негативных тенденций. Рассмотренный случай скорее исключение, чем правило, и поэтому мы предложили разделять бартер в условиях кризиса  и переходного периода от бартера  вообще.

Однако в странах с развитой рыночной экономике бартер стараются избегать. Но почему? Если обмен равноценен и нет принуждений к совершению сделки, почему тогда все-таки продавцы предпочитают получать деньги?

Ответ на этот вопрос пытаются дать многие экономисты. Так, основываясь  на постулатах Г.Беккера, приходят к  выводу, что бартерные операции содержат дополнительные трансакционные издержки. Эти издержки делают обмен невыгодным, потому игроки рынка стремятся их избегать.

К трансакционным издержкам могут относиться:

• Издержки получения информации.
• Издержки измерения свойств оцениваемых благ.
• Издержки обменов.
• Необходимость «двойного совпадения желаний».

Многие разделяют издержки обмена на издержки поиска контрактов, издержки ведения переговоров и  издержки защиты прав собственности.

Все они резко снижают  выгодность бартерных обменов. Компании, желающий обменять товар на другой, необходимо решить ряд задач. Например, что она хочет получить взамен. Далее, нужно найти такого покупателя-продавца, чтобы он хотела продать товар  по такой цене в указанном объеме и в данный момент времени, желал  получить взамен именно товар компании, согласен был бы с «ценой» товаров  и т.д. И плюс к этому обычные  требования к партнеру – должен быть надежным, нравится и т.д. А что  если найденному партнеру не нужен  ваш товар? Тогда компании нужно  выяснить, что он хочет получить взамен, предложить вариант обмена товара на этот товар. Таким образом, могут выстраиваться длинные  цепочки, от продавца ресурсов до конечных потребителей. Помимо того, что такие  продажи становятся неудобными и  сложными, они также дороги. Кроме  того, вследствие множественных обменов  сделки не могут быть абсолютно равноценными. Очевидно, что компании проще выйти  с продукцией на рынок и получить за товар деньги. Деньги можно использовать в расчете со всеми заинтересованными  лицами и потратить на приобретение нужного товара. Вследствие указанных  причин в бартерных сделках не может быть достигнуто состояние  равновесия.

Измерение свойств оцениваемых  благ, по мнению многих, ключевая задача при бартерном обмене. Так, «цена» товара основывается на его качестве и свойствах, следовательно, оценка последних необходима для совершения обмена.

Немаловажное значение имеют  издержки получения информации. Какой  товар нужен партнеру, что можно  получить взамен, надежен ли партнер  и т.д. Полученная информация позволяет  выделить партнера, определить «цену» своего и получаемого взамен товара, определить основные условия сделки и т.п. Информация в бартерных  обменах потому играет чрезвычайно  важную роль.

Издержки обменов состоят  из издержек поиска контрактов, издержки ведения переговоров и издержки защиты прав собственности. Поиск контрактов сложен, но не менее важно учитывать, что они не всегда являются главными. Ведь «цена» и условия определяются, часто, в ходе переговоров. Таким  образом, переговоры отнимают большое  количество времени и сил руководителей/продавцов, могут быть сопряжены с другими  издержками (транспортными, заработной платы и т.д.). Защита прав собственности  влечет за собой издержки, но в данном случае считается, что они аналогичны издержкам при продаже за деньги, и не имеют специфики.

2. Бартерная сделка как разновидность  договора мены

 

2.1.Бартер

 

В словаре-справочнике по праву международной торговли бартерная  сделка определяется как «договор между  хозяйствующими субъектами о натуральном  обмене, торговле по схеме «товар за товар», безвалютный, но оцененный и  сбалансированный обмен товарами, оформляемый  единым договором (контрактом).

Понятие «бартер» используется в различных значениях. В широком  смысле бартером называют любые встречныё  сделки и межправительственные соглашения о взаимной торговле определенными  товарами между конкретными партнерами, в случаях, когда исключаются  или сокращаются трансграничные переводы валютных средств или же взаимные поставки товаров регулируются одним контрактом. В Правовом руководстве  термин «бартер» используется в строго юридическом смысле для обозначения  контрактов, предусматривающих двусторонний обмен оговоренными товарами, при  котором поставка товаров в одном  направлении заменяет полностью  или частично денежный платеж за поставку товаров в обратном направлении. При разнице в стоимости поставок товаров в двух направлениях она  может быть оплачена либо деньгами, либо другими экономическими ценностями. В силу этого отсутствует и  обязательное требование эквивалентности  передаваемых товаров. Предметом бартерной  сделки в соответствии с Правовым руководством могут быть различные  виды товаров (например, готовые изделия  или сырье), услуги, передача технологии, инвестиции или в ряде случаев  сочетание этих элементов. Таким  образом, термин «товар» используется в широком смысле, отличном от принятого  в российском законодательстве узкого понятия товара как вещи или совокупности вещей.

В действующем законодательстве и особенно в деловом обороте зачастую употребляется термин «бартер» в случаях, когда речь идет об обмене какими-либо имущественными благами. Означает ли это, что бартер (бартерная сделка) является синонимом мены в смысле главы 26 ГК? Анализ законодательства показывает, что эти понятия не всегда тождественны.

Так, в пункте 4 статьи 276-11 главы 37 Налогового кодекса РК (НК) упоминается о реализации товаров (работ, услуг) по товарообменным (бартерным) операциям. О товарообменных (бартерных) операциях говорится и в пункте 4 статьи 635 НК. Нетрудно увидеть, что в НК под бартером понимается сделка по обмену товарами, что внешне совпадает с меной, однако под товаром в НК понимается не только имущество, но также работы и услуги, которые не могут являться предметом договора мены в смысле статьи 501 ГК РК.

 

2.2. Правовое регулирование  бартерных сделок

 

В законодательстве СССР, до начала 90-х понятие «бартерная сделка» не использовалось.  В отличие от ныне действующего ГК РК, прежний Кодекс не предусматривал возможность оплаты разницы в случае передачи неравноценных товаров, поэтому при включении в договор условия о возмещении разницы в ценах передаваемых товаров договор считался смешанным, содержащим признаки мены и купли-продажи.

Хотя внутригосударственное  регулирование бартера отсутствовало (в нем, при существовавшей экономической  системе не было необходимости), СССР участвовал в ряде международных  соглашений, предусматривавших совершение бартерных сделок. В качестве примера  можно привести Международное соглашение по пшенице 1962 года.

С устранением монополии  на внешнеэкономическую деятельность и включением в нее достаточно широкого круга субъектов в СССР, с развитием рыночных отношений в законодательстве начали появляться отрывочные положения, касающиеся бартерных сделок. Они относились главным образом к валютному регулированию и налогообложению. К примеру, в письме Госбанка СССР от 24 мая 1991 г. № 352 «О регулировании валютных операций на территории СССР (основные положения)» указывалось, что проведение резидентами текущих валютных операций не требует лицензии или разрешения Госбанка СССР или центральных банков республик. 

Действующее гражданское  законодательство, ГК РК, не содержат каких-либо общих положений о бартерных сделках. Существует лишь Указ Президента РК от 18 августа 1996 г. «О государственном регулировании внешнеторговых бартерных сделок» (далее по тексту – Указ), в котором впервые дано определение внешнеторговой бартерной сделки. Под таковой понимается сделка, совершаемая при осуществлении внешнеторговой деятельности, предусматривающая обмен эквивалентными по стоимости товарами, работами, услугами, результатами интеллектуальной деятельности. К бартерным сделкам в соответствии с Указом не относятся сделки, предусматривающие использование при их осуществлении денежных или иных платежных средств.

Из приведенного определения  можно выделить следующие признаки бартерной сделки:

1. Предметом сделки является  обмен товарами, работами, услугами, результатами интеллектуальной  деятельности;

2. Обмениваемые товары, работы, услуги, результаты интеллектуальной  деятельности должны быть эквивалентны  по стоимости;

3. Обмен не предусматривает  использования денежных и иных  платежных средств (векселей, чеков)  при его совершении.

В Указе бартерная сделка рассматривается как «двусторонний  договор мены». Подобную характеристику вряд ли можно считать корректной, так как, во-первых, любой договор  мены является двусторонним, во-вторых, сделка не может совершаться «путем заключения договора», так как договор сам по себе является разновидностью сделок. К тому же определение бартерной сделки, данное в Указе, не соответствует понятию договора мены по ГК РК. Согласно ст. 501 ГК РК мена – договор, в соответствии с которым каждая из сторон обязуется передать в собственность другой стороны один товар в обмен на другой.

 

2.3. Основные различия  в определении мены и бартера

 

Основные различия приведенных  выше определений мены и бартера  заключаются в следующем:

1. В качестве предмета  мены указывается только товар,  т.е. вещь. Предметом обмена по  бартерной сделке могут быть  товары, работы, услуги, результаты  интеллектуальной деятельности.

2. Предметом мены могут  быть как равноценные товары, так и товары, неэквивалентные  по стоимости, при бартере обмену  подлежат только эквивалентные  товары;

3. Мена допускает использование  денежных средств в случае обмена неэквивалентных товаров, бартер полностью исключает использование денежных средств при расчетах сторон;

4. В определении мены  указывается, что обмениваемые  товары передаются в собственность,  в определении бартера такое  указание отсутствует. Оно вряд  ли может иметь место, поскольку  в круг объектов включены не  только товары, во и объекты,  которые невозможно передать  в собственность, – результаты  интеллектуальной деятельности, услуги.

Различаются также требования к оформлению и содержанию бартерной  сделки и договора мены. Бартерные  сделки должны заключаться в простой  письменной форме, в виде единого  документа. Данное требование может  не соблюдаться только в отношении  бартерных сделок, заключаемых в  счет выполнения международных соглашений. Кроме того, бартерный договор  должен иметь дату и номер. Форма  договора мены подчиняется общим правилам о форме сделок, а также, поскольку к мене применяются положения о купле-продаже, нормам, касающимся оформления договора купли-продажи.

Для бартера установлен перечень условий, которые должны обязательно  оговариваться в договоре. К ним отнесены условия о номенклатуре, количестве, качестве, цене товара по каждой товарной позиции, сроки и условия экспорта, импорта товаров; перечень работ, услуг, результатов интеллектуальной деятельности, их стоимость, сроки выполнения работ, момент предоставления услуг и прав на результаты интеллектуальной деятельности; перечень документов, представляемых лицу для подтверждения факта выполнения работ, предоставления услуг и прав на результаты интеллектуальной деятельности.

Для мены подобные требования не установлены. Единственным ее обязательным условием является предмет договора. Предмет включает в себя указание на товар, его наименование, количество, иные индивидуализирующие признаки, качество, а также при передаче различных товаров или товаров с принадлежностями – условия об ассортименте, комплекте, комплектности.

Если рассматривать бартер как разновидность договора мены, специфика которого заключается  в том, что он используется в предпринимательских  отношениях, то можно сделать вывод  о допустимости применения к нему не только общих положений о купле-продаже, но и положений о поставке, в  части, не противоречащей существу отношений, возникающих в процессе обмена. 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

3. Арбитражная практика

 

3.1. Обзор практики разрешения  споров, связанных с договором  мены

 

В условиях продолжающегося  кризиса неплатежей существенно  возросла роль товарообменных операций. Недостаточность и противоречивость их правового регулирования обусловили повышение роли судебной формы защиты нарушенных прав.

Так, за период с 1996 по 1999 годы число ежегодно разрешаемых арбитражными судами дел о заключении, изменении  и расторжении договоров выросло  на 10,5 процента, о признании договоров  недействительными – на 79,6 процента, о неисполнении или ненадлежащем исполнении обязательств – на 3,6 процента.

Анализ практики рассмотрения судами споров по отношениям мены позволяет  выделить некоторые наиболее распространенные их разновидности и недостатки. Например, стороны заключили договор купли-продажи  объекта недвижимости. По дополнительному  соглашению к договору Покупатель в  счет оплаты уступил Продавцу право  требования к одному из своих должников. Апелляционная и кассационная инстанции  по-разному квалифицировали отношения  сторон, хотя по существу между ними после подписания дополнительного  соглашения возникли отношения мены.