Публичные конкурсы, проведения игр и пари

Отечественное законодательство, к сожалению, не содержит развернутого понятия азартных игр, поэтому его  содержание нужно устанавливать  путем толкования. Право интересуют лишь те игры, которые предполагают возможность выиграть или проиграть. Сама по себе игра как процесс времяпрепровождения, за которым не следует подведения итогов, оглашения результата, не имеет  никакого юридического значения. Но и  не любой выигрыш (проигрыш) переводит  игру в плоскость правового регулирования. Так, награждение медалью победителя спортивных состязаний не дает оснований  для квалификации соответствующей  игры в качестве азартной по ст. 1062 ГК. В данном случае юридическое значение имеет лишь выигрыш, носящий имущественный  характер (денежный или вещевой), тогда  как медаль (даже золотая) — лишь символ победы, но не ее денежный эквивалент. Наряду с шансом выиграть в игре обязательно должен присутствовать и риск проигрыша (также имущественного характера). По этой причине теннисный  турнир с призовым фондом не относится  к числу азартных игр. Ведь проигравший  в нем ничего, кроме престижа, не теряет, Наконец, самая главная  особенность азартной игры — это  непредсказуемость результата, его  случайный характер. Исход игры в  шахматы или шашки целиком  зависит от умения игроков. Благодаря  тому, что все исходные игровые  данные (расстановка фигур) известны участникам, роль случая здесь сведена  к минимуму. Поэтому даже игра на деньги в шахматы не является азартной по смыслу ст.  1062 ГК3.

Степень влияния случая на исход игры позволяет классифицировать все игры на три вида: престижные, коммерческие и азартные. В престижных играх, к которым обычно относят  спортивные состязания, результат главным  образом зависит от умений, навыков  и других личных качеств игроков. Правила коммерческих игр, например преферанса или бриджа, уже вводят в игру существенный элемент случайности (расклад карт). Но не менее важная роль здесь отводится и умениям  самих игроков: комбинаторным способностям, памяти и т. п. И лишь в азартных играх влияние случая столь велико, что личные качества игроков практически  не способны повлиять на результат.

Таким образом, с правовой точки зрения азартная игра — это  соглашение, единственным основанием которого является возможность приобретения кем-либо из участников имущественной  выгоды (выигрыша) за счет другого при наступлении определенных правилами случайных условий.¹⁶

Азартные игры принято  классифицировать в зависимости  от того, участвуют ли игроки в процессе определения победителя, т.е. проводится ли процедура разыгрывания выигрыша или нет. По этому признаку азартные игры делятся на пари и собственно азартные игры (в узком смысле слова). Пари — это соглашение, на основе которого один из участников утверждает о наличии (в прошлом или будущем) определенного обстоятельства, а  другой отрицает это, при этом выигрыш  получает тот из спорящих, чей прогноз оказывается верным. После того как соглашение о пари заключено, выигравшая сторона определяется автоматически: в зависимости от того, наступило ли оспариваемое событие или нет. Если же для определения победителя требуется провести дополнительную процедуру — разыгрывание, т. е. последовательность определенных правилами действий (например, карточных ходов) участников, то перед нами не пари, а азартная игра в узком смысле слова.

В свою очередь, пари подразделяются на два вида — тотализатор и  букмекерское пари — в зависимости  от способа определения суммы  выигрыша. В букмекерском пари (пример — рулетка или денежно-вещевая  лотерея) величина выигрыша абсолютно  фиксирована и не зависит от количества играющих, суммы сделанных ставок или числа выигравших. Напротив, выигрыш в тотализаторе (например, на скачках или бегах) будет тем  больше, чем крупнее призовой фонд, чем выше сумма выигрышной ставки и ниже вероятность выигрыша.

3.2. Правовая природа и элементы договора о проведении игры и пари

Институт игр и пари пока мало исследован в науке российского  гражданского права, судебная практика его применения незначительна.

Согласно п.1 ст.1063 ГК отношения  между организаторами и участниками  игр основаны на договоре.

Договор об игре – это  основанное на риске соглашение ее участников о получении одним  или несколькими из них выигрыша в зависимости от наступления  неизвестного заранее результата игры.

В большинстве случаев  договор формулируется как реальный, т.е. считается заключенным с момента, когда игроки сделали свои ставки, сформировали свой призовой фонд (иначе  «банк»). Такая конструкция удобна организатору игр, поскольку в случае выигрыша ему не нужно понуждать  проигравшего к уплате долга. Однако ничто не препятствует и заключению консенсуального договора о проведении игр или пари, если это позволяют  правила соответствующей игры.

Возможность договора о проведении игр обусловлена тем, что имущественному представлению одной стороны (ставке игрока) корреспондирует встречное  предоставление шансов на выигрыш со стороны организатора игры. Разумеется, вероятность выигрыша не всегда воплощается  в действительность. Но и она обладает определенной ценностью, равной математическому  ожиданию выигрыша, может быть исчислена  в денежном выражении и, следовательно, также носит имущественный характер.

Договор о проведении игр  и пари в зависимости от содержания может быть как односторонне-, так и двусторонне-обязывающим. Пари оформляется односторонними договорами, в которых обязанность (по выплате выигрыша) лежит только на одной стороне - организаторе пари (букмекере или устроителе тотализатора). Собственно азартные игры предполагают наличие встречных обязанностей у всех сторон соглашения, т.е. опосредуются синаллагматическими договорами.

Сделки из игр и пари относятся к так называемым рисковым сделкам. В дореволюционном законодательстве их называли договорами «о неверном и  случайном». В них предметом сделки является не определенная выгода, а  вероятность получения или потери выгоды. Эта вероятность - шанс на выигрыш - зависит от событий, наступление  которых должно быть неизвестно сторонам договора. Принципиально важно здесь, что «невозможно существование  шансов на выигрыш или потерю для  одной из сторон без соответствующих  и противоположных шансов для  другой стороны».

В рассматриваемых сделках  наступление или ненаступление условия составляет основную цель и главное содержание договора. В то же время к играм и пари применимо правило о том, что если наступлению условия недобросовестно содействовала или препятствовала одна из сторон, которой это выгодно, то условие считается соответственно ненаступившим или наступившим.¹⁷

Поскольку договор о проведении игр и пари является условной сделкой  под отлагательным условием, именно наступление условия, предусмотренного договором, и дает начало соответствующему обязательству.

Следовательно, обязательство  по выплате выигрыша возникает на основе сложного юридического состава, который включает два юридических  факта: сам договор и наступившее  условие. В играх это условие (победа одного из игроков) реализуется путем  совершения последовательности односторонних  действий игроков (например, ходов в  карточных играх). Вероятно, этим и  объясняется то, что игры и пари традиционно изучаются в ряду обязательств из односторонних действий.

По мнению ряда юристов, предложение  о заключении договора об участии  в игре адресовано неопределенному  кругу лиц и является публичной  офертой.

Представляется, что регулирование  договора о проведении игр и пари указанными статьями (1062 и 1063 ГК) никак  не мешает признать его публичным. И в постановлении Федерального арбитражного суда Центрального округа от 30.09.99 (Дело № А14-983/99-С1), касающегося содержания игровых автоматов, указано, «что гражданское законодательство относит деятельность по содержанию игровых автоматов к совершению сделок с гражданами на основании публичного договора»[¹⁸]. А залы игровых автоматов относятся наряду с казино, тотализаторами, букмекерскими конторами к игорным заведениям, деятельность которых регулируется гражданским законодательством.

В то же время этот договор  в большинстве случаев является договором присоединения (ст. 428 ГК). 
Обязательства из договоров о проведении игр или пари в большинстве случаев носят натуральный характер. Натуральными называются обязательства, лишенные исковой защиты, т.е. такие, в которых права кредитора защищаются не собственным иском, а отказом в удовлетворении иска должника. Исполнение по натуральному обязательству не считается исполнением недолжного и может быть удержано кредитором.

В обязательствах, связанных  с проведением игр и пари, выигравшая сторона, по общему правилу, не может  потребовать уплаты выигрыша через  суд. Об этом говорит ст.1062 ГК, лишающая требования, основанные на играх и пари, судебной защиты. Но если должник добровольно заплатит свой долг, а впоследствии потребует возврата уплаченного, ему также (на основании ст.1062 ГК) должно быть отказано в иске. Следовательно, за кредитором будет признано право на удержание выигрыша. Но только этим и ограничивается закон в регулировании натуральных обязательств.

Полноценные, юридически значимые (т.е. снабженные исковой защитой) обязательства  возникают из договоров о проведении игр или пари лишь в случаях, прямо  предусмотренных законом. К ним  относятся обязательства, возникающие  из разрешенных государством (лицензионных) азартных игр или пари (ст.1063 ГК). Также исковой защитой пользуются требования лиц, принявших участие  в играх или пари под влиянием обмана, насилия, угрозы или злонамеренного соглашения их представителя с организатором  игр или пари (ст.1062 ГК). Во всех остальных  случаях договоры об играх или  пари порождают лишь натуральные  обязательства, лишенные судебной защиты.

Сторонами договора о проведении игры или пари являются организатор (как правило, предприниматель) и  участник (игрок). Строго говоря, в каждом договоре о проведении игры или пари всегда участвуют два игрока независимо от того, сколько лиц принимает  участие в самом процессе игры. Так, при игре в рулетку за игровым  столом обычно присутствуют несколько (иногда до полутора десятка) человек. Но каждый из них связан договором  лишь с казино, организующим игру. Действия по заключению и исполнению договора осуществляет от имени казино его  работник - крупье. Никаких взаимных обязательств игроков (кроме обязательств организатора игры) друг перед другом правила азартных игр обычно не предусматривают. Именно поэтому договор о проведении игр или пари всегда заключается  с участием игрока особого рода - организатора игры (п.1 ст.1063 ГК).

В соответствии с п.1 ст.1062 ГК организатором азартной игры или  пари может выступать Российская Федерация, ее субъекты, муниципальные  образования, а также предприниматели, получившие от уполномоченного государственного или муниципального органа соответствующую  лицензию. Игроком (участником пари) может  быть любое дееспособное физическое лицо.

В большинстве случаев  организатор участвует в игре или пари на равных с остальными игроками, т.е. так же, как и они, рискует проиграть. Термин «организатор игры или пари» говорит не об особом положении этого лица в обязательстве  из договора, а о специфике его  предпринимательской деятельности. В отличие от обычного игрока организатор  вправе содержать игорное заведение (казино, тотализатор, букмекерскую контору, зал игровых автоматов и т.п.) и заниматься игорным бизнесом. Любая  деятельность по организации игр  или пари, осуществляемая частными лицами, подлежит обязательному лицензированию.

Предметом договора о проведении игр или пари является выигрыш, а  точнее возможность (шансы) его получения. Как указано в определении  Конституционного суда РФ от 05.07.2001 № 162-О, «понятие «выигрыш» не имеет специфического правового содержания, которое отличалось бы от общепринятого (выигрыш - это то, что приобретается в результате успешного участия в игре), а  потому не нуждается в специальном  разъяснении законодателя».¹⁹ Выигрыш должен быть выплачен в размере и форме, указанных в условиях проведения игр. Если было объявлено, например, что выигрыш выплачивается в денежной форме, то он не может быть заменен без согласия участника игр ценным подарком.

Одним из условий действительности сделки является облечение воли субъектов, совершающих сделку, в требуемую  законом форму. Договор об игре или  пари заключается: а) путем прямого  волеизъявления как в устной, так и в письменной форме, которая может состоять в передаче лотерейного билета, квитанции или каких-либо других документов, б) путем совершения конклюдентных действий, т.е. таких действий, из которых можно сделать вывод, заключить (concludere), что лицо желает совершить сделку. В каждом конкретном случае порядок заключения договора определяется организаторами самостоятельно в правилах проведения игр. Однако предложение о заключении договора должно содержать существенные условия, которые определены п.3 ст.1063 ГК. К таким условиям относятся: срок проведения игры, порядок определения выигрыша, размер выигрыша, правила игры. При отсутствии какого-либо из этих условий сделанное предложение не может рассматриваться как оферта.

Сумма, которой игрок рискует  ради выигрыша, является ценой данного  договора и чаще всего именуется  ставкой. Как считает И.В.Елисеев, к числу существенных условий договора она не относится и, значит, может определяться по правилам ст.424 ГК (27) . В ст.1063 ГК РФ среди существенных условий договора цена не названа. Тем не менее думается, что цену договора о проведении игр или пари следует отнести к существенным условиям, ведь пока игрок не поставит ставку, т.е. не определит цену договора, договор не может считаться заключенным. Иными словами, в силу реальности данного договора (по общему правилу), к началу игры цена договора (ставка) является определенной сторонами. При консенсуальном договоре цена имеет природу существенного условия и должна быть согласована сторонами.

Существенное значение имеет  срок договора о проведении игр или  пари. Если он сторонами не согласован, договор считается незаключенным. Однако существенный характер имеет  лишь срок проведения игры или пари, но не выплаты выигрыша. Последний  может быть и не согласован сторонами и в этом случае он равен 10 дням с момента подведения итогов игр (п.4 ст.1063 ГК). В большинстве случаев срок проведения той или иной игры или пари обусловлен их характером. Так, договорившись об игре в рулетку, стороны автоматически соглашаются с тем, что игра начнется немедленно по окончании ставок и закончится, когда остановится колесо рулетки. Таким образом, согласовывая предмет договора, стороны часто предопределяют и его срок.

Содержание договора о  проведении игр или пари образуют корреспондирующие права и обязанности  сторон. Их объем различен в зависимости  от того, идет ли речь об организации  азартной игры или о проведении пари.