Принцип свободы договора и его реализации в гражданском праве

Принцип свободы договора получил свое законодательное закрепление в ст. 8 Конституции РФ [9], провозгласившей свободу экономической деятельности, и в ст. 1 и ст. 421 ГК РФ.

Согласно указанным нормам граждане и юридические лица свободны в заключении договоров. Понуждение к заключению договоров не допускается, за исключением случаев, предусмотренных законом или добровольно принятым обязательством.

Однако, не смотря на существование норм, регулирующих вопрос действия принципа свободы договора в России, научную разработанность данной темы, на сегодняшний день не существует единого мнения среди специалистов о содержании принципа свободы договора.

• Р. Тельгарин, проводивший исследования свободы заключения гражданско-правовых договоров в сфере предпринимательства, считает, что свобода договора с юридической точки зрения представляет собой: «свободу лица иметь свою волю на вступление в договорные отношения; самостоятельный выбор контрагента; самостоятельное формирование вместе с ним договорной структуры и вида договорной связи; изъявление своей воли при формировании условий договора»
• М. Ф. Казанцев определил принцип свободы договора как «принцип договорного права (и гражданского права в целом), в силу которого субъекты гражданского права имеют возможность заключать любые гражданско-правовые договоры, определять любые их условия, не противоречащие законодательству»

Таким образом, определение  принципа свободы договора в большинстве случаев формируется исходя из элементов, его составляющих.

11

Наиболее распространено мнение о четырехчленной диспозиции структуры этой нормы-принципа:

• свобода заключения договора;
• свобода в выборе партнера при заключении договора;
• свобода выбора вида договора;
• свобода определения условий договора.

Такой подход к этому вопросу  обоснован предписаниями закона, которые посвящены принципу свободы  договора. В ст. 421 ГК РФ законодатель раскрывает принцип свободы договора путем перечисления тех возможностей (правомочий), которыми наделены субъекты гражданского права: заключать или  не заключать договор, определять вид  заключаемого договора, формулировать  условия договора по своему усмотрению. Правомочие выбора партнера при заключении договора вытекает из свободы субъектов  гражданских правоотношений в решении заключать или не заключать договор. В связи с этим, некоторые ученые сужают содержание свободы договора до трех составляющих. Данной точки зрения придерживались в большей мере в конце XX века.

Однако с дальнейшим развитием  науки, содержание принципа свободы  договора стало толковаться более широко. Количество выделяемых самостоятельных правомочий стало достигать 6—7 и даже более.

Например, исходя из толкования норм гражданского законодательства, выделили следующие формы поведения сторон, вытекающие из принципа свободы договора:

• свобода субъектов гражданских правоотношений в решении заключать или не заключать договор;
• свобода выбора контрагента по договору; свобода выбора вида договора;
• свобода выбора консенсуального или реального договора;
• свобода выбора формы договора; свобода сторон в формировании условий договора;
• право изменять договор; право расторгать договор;
• право на односторонний отказ от исполнения договора.

 

 

 

12

2.3Реализация принципа свободы договора.

Исходя из толкования норм гражданского законодательства, выделяются возможные формы поведения сторон по регулированию гражданско-правовых договорных отношений, направленных на реализацию права заключения договора

а) свобода субъектов гражданских  правоотношений в решении заключать  или не заключать договор,

б) свобода выбора контрагента  по договору,

в) свобода выбора вида договора,

г) свобода выбора модели консенсуального или реального  договора,

д) свобода выбора формы договора

К правомочию принципа свободы  договора на стадии формирования договорного  обязательства относится право  на заключение договора. Свобода заключения договора закреплена в п. 1 ст. 421 ГК, в соответствии с которым граждане и юридические лица свободны в заключении договора. Исходя из толкования норм гражданского законодательства, выделяются возможные формы поведения сторон по регулированию гражданско-правовых договорных отношений, направленных на реализацию принципа свободы договора.

 Свобода субъектов  гражданских правоотношений в  решении заключать или не заключать  договор. Каждая сторона свободна в решении вопроса, заключать или не заключать договор.

 Свобода выбора вида  заключаемого договора. Означает, что субъекты имущественных отношений сами решают, какой именно договор им заключить. Они свободны заключить договор, как предусмотренный нормами ГК РФ, так и не предусмотренный, а также смешанный договор

Свобода сторон в формировании условий договора. Так, исходя из п. 4 ст. 421 ГК РФ, условия договора определяются по усмотрению сторон, кроме случаев, когда содержание соответствующего условия предписано законом или иными правовыми актами. Таким образом, в настоящее время участникам договорных отношений предоставлено право свободно, в соответствии со своей волей и по своему усмотрению определять условия договора

13

 Свобода в выборе  формы договора. В соответствии  с п. 1 ст. 434 ГК РФ договор может быть заключен в любой форме, предусмотренной для совершения сделок, если законом для договоров данного вида не установлена определенная форма. Так, стороны могут заключить договор как в устной, так и в письменной форме, как в простой письменной форме, так и заверенной нотариально.

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

14

2.4.Договорные обязательства.

Так же перечисляя элементы принципа свободы договора, также  затронули стадию существования  договорного обязательства. Содержанием (элементами) свободы договора является возможность сторон договора по своему усмотрению:

• определять заключать или не заключать договор, иными словами вступать или не вступать в договорные отношения (свобода заключения договора);

• определять, с кем заключать договор (свобода выбора контрагента договора);

• определять, где заключать договор (свобода выбора места заключения договора);

• определять, когда заключать договор (свобода выбора времени заключения договора);

• определять форму заключаемого договора (свобода выбора формы договора);

• определить вид заключаемого договора (свобода выбора вида договора);

• определять содержание (условия) заключаемого договора, включая возможность изменять и отменять условия договора (свобода определения условий договора);

• расторгать договор, иным образом прекращать действие договора, то есть выходить из договорных отношений (свобода расторжения договора).

Договорные обязательства  стали самыми распространенными  в гражданском обороте. От их исполнения зависит в огромной мере устойчивость экономики и общества в целом. Принцип свободы договора, вытекающий из Конституции Российской Федерации (статьи 8, 35, 36, 74), получил дальнейшее развитие в Гражданском Кодексе  РФ.

Особое значение имеют  нормы гражданского законодательства об исполнении договорного обязательства. Они повседневно применяются  в практической деятельности юридических  лиц и граждан.

 

15

Между тем, практика судов  показывает, что зачастую договоры заключаются небрежно, не содержат необходимых условий, направленных на реализацию интересов сторон, не включают в себя меры по обеспечению  договорных обязательств. В ходе исполнения подобных договоров нередко возникают  осложнения, по-разному толкуются сторонами одни и те же условия, и, как результат, имеет место массовое неисполнение сторонами своих обязанностей, что приводит к многочисленным конфликтам.

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

16

2.5.Расторжение договора.

Расторжение договора может  происходить по воле двух сторон или  по требованию одной из сторон (п. 1 и 2 ст. 450 ГК РФ). Расторжение договора по соглашению сторон по своей правовой природе является двухсторонней  сделкой, т.е. действием, направленным на прекращение возникших из договора прав и обязанностей (ст. 153, п. 3 ст. 154, п. 2 ст. 453 ГК РФ). Представляется, что  требование одной из сторон о расторжении  договора не является сделкой, поскольку, в отличие от соглашения о расторжении  договора, непосредственно не влечет прекращение возникших из договора прав и обязанностей, последние прекращаются решением суда. Вероятно, требование о  расторжении договора является реализацией  субъективного права, что в теории юридических фактов принято относить к юридическим поступкам, а в  законодательстве - к самостоятельному основанию возникновения гражданских  прав и обязанностей (подп. 8 п. 1 ст. 8 ГК РФ). Расторжение договора влечет прекращение прав и обязанностей сторон договора на будущее время.

Анализ современной практики договорной работы обнаруживает характерные  ошибки в формулировании условий  о расторжении договора. В основном эти ошибки касаются порядка расторжения  договора.

Определение порядка расторжения  договора зависит от состояния договорного  правоотношения и фактической возможности  непосредственно и без обращения  к судебной власти предпринять все  меры, вытекающие из расторжения. Иначе  говоря, сам по себе термин "расторжение" еще не указывает на судебный или  внесудебный порядок.

Также считается, что термин "расторжение" обычно применяется  в связи с предъявлением требования в суд или арбитраж о расторжении  договора.

Несмотря на уже отмечавшуюся нечеткость в терминологии и непоследовательность в ее употреблении, Гражданский кодекс проводит различие в порядке расторжения  договора по соглашению сторон и по требованию одной из сторон.

По соглашению сторон расторжение  договора происходит, по общему правилу, в том же порядке и в той  же форме, что и заключение договора (п. 2 ст. 432, ст. 434 и п. 1 ст. 452 ГК РФ).

По требованию одной из сторон расторжение договора происходит только по решению суда (т.е. непременно в судебном порядке) после процедуры  досудебного урегулирования (абз. 1 п. 2 ст. 450, п. 2 ст. 452 ГК РФ). Процедура  досудебного урегулирования состоит  в том, что одна сторона до

17

обращения в суд должна направить другой стороне свое предложение  расторгнуть договор. И только после  получения отказа другой стороны  на предложение о расторжении  договора либо неполучения ответа в  определенный срок (срок для ответа может быть указан в самом предложении, установлен законом или предусмотрен договором, а при его отсутствии - в 30-дневный срок) заинтересованная сторона вправе обратиться с требованием  о расторжении договора в суд.

Необходимо обратить внимание на одно обстоятельство, которое довольно часто упускается из вида: по требованию одной из сторон договор может быть расторгнут, если в договоре предусмотрены конкретные основания для расторжения (подп. 2 п. 2 ст. 450 ГК РФ). В противном случае условие о расторжении договора по требованию одной из сторон нельзя считать сформулированным, а договор расторгнуть. Данное обстоятельство подтверждается арбитражной практикой. Так, в судебном акте, вынесенном по одному из дел о расторжении договора, арбитражный суд указал, что в соответствии с п. 2 ст. 450 ГК РФ "расторгнуть договор... можно... только в судебном порядке и лишь при наличии определенных оснований".

Несмотря на то что нормы о порядке расторжения договора сформулированы в ст. 452 ("Порядок изменения и расторжения договора") Кодекса, установленный в данной статье порядок относится к расторжению договора по требованию одной из сторон. Положения п. 2 ст. 452 ГК РФ о порядке расторжения договора не применяются к расторжению договора по соглашению сторон.

Основные нормы, раскрывающие существо расторжения договора и  отказа от договора, а также порядок  их осуществления, содержатся в ст. 450 ("Основания изменения и расторжения  договора") Кодекса. В данной статье разграничены расторжение договора и отказ от договора, с одной  стороны, и расторжение договора по соглашению сторон и расторжение  договора по требованию одной из сторон, с другой стороны.

Из положения абз. 1 п. 2 ст. 450 ГК РФ вытекают два важных вывода: во-первых, договор может быть расторгнут (а не автоматически расторгается); во-вторых, расторжение происходит судом (а не односторонними действиями стороны).

Наличие оснований и соблюдение порядка расторжения договора еще  не означают, что договор обязательно  расторгается судом. Как показывают материалы арбитражной практики, судом может быть отказано в удовлетворении иска о расторжении договора и  при наличии к тому оснований, предусмотренных договором или  законом (п. 2 ст. 450), и соблюдении порядка, установленного законом (п. 2 ст. 452 ГК РФ). Вероятно,

18

необходимо учитывать  обстоятельство, послужившее основанием для расторжения договора. При расторжении договора вследствие его нарушения одной из сторон суды при рассмотрении дел о расторжении договоров руководствуются определенным критерием, выработанным арбитражной практикой. Таким критерием является наличие на момент рассмотрения дела о расторжении договора нарушения права лица, обратившегося с иском о расторжении договора.

Таким образом, принимая во внимание вышесказанное и положение  абз. 1 п. 2 ст. 450 ГК о том, что договор "может быть" расторгнут, можно  сделать вывод: решение вопроса  о расторжении договора по требованию одной из сторон зависит от усмотрения суда (а не от воли сторон).