Понятие и условие договора

2.4 Предварительный договор.

Предварительный договор – это соглашение сторон о заключении основного договора в будущем. В настоящее время  заключение предварительных договоров  регламентируется ст. 429 ГК. В соответствии с указанной статьей по предварительному договору стороны обязуются заключить  в будущем договор о передаче имущества, выполнении работ или  оказании услуг на условиях, предусмотренных  в предварительном договоре. Предварительный  договор заключается в форме, установленной для основного  договора, а если форма договора не установлена, то в письменной форме. Несоблюдение правил о форме предварительного договора влечет его ничтожность.

Предварительный договор должен содержать условия, позволяющие установить предмет, а  также другие существенные условия  договора. В предварительном договоре указывается срок, в который стороны  обязуются заключить основной договор. Если такой срок в предварительном договоре не определен, основной договор подлежит заключению в течение года с момента заключения предварительного договора. Если в указанные выше сроки основной договор не будет заключен и ни одна из сторон не сделает другой стороне предложение заключить такой договор (оферта), предварительный договор прекращает свое действие.

В практике арбитражных судов возник вопрос, вправе ли арбитражный суд понуждать  сторону включить в основной договор  условия о цене, если такое условие  не было предусмотрено в предварительном  договоре.

Согласно  пункту 1 статьи 429 ГК РФ по предварительному договору стороны обязуются в  будущем заключить договор на условиях, предусмотренных предварительным  договором (о чем было уже сказано  выше). Если в предварительном договоре условие о цене не было сказано, то это не означает, что стороны не определились в данном вопросе. В соответствии со статьей 424 ГК РФ исполнение договора оплачивается по цене, установленной соглашением сторон. При отсутствии в возмездном договоре условия о цене и невозможности ее определения исходя из условий договора исполнение договора должно быть оплачено по цене, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за аналогичные товары, работы и услуги.

Отсюда следует, что требование о включении в  основной договор условия о том, что цена определяется в порядке, предусмотренном статьей 424 ГК РФ, должно быть удовлетворено арбитражным  судом. В том случае, когда в предварительном договоре указано, что условие о цене будет определено сторонами в основном договоре, такая запись должна расцениваться арбитражным судом как достижение согласия сторон о включении в договор данного условия и разногласия по установлению конкретной цены также подлежат рассмотрению арбитражным судом. Если одна из спорящих сторон при отсутствии в предварительном договоре условия о цене настаивает на включении в основной договор условия об определении цены в ином порядке, чем предусмотрено статьей 424 ГК РФ, или требует указания в нем конкретной цены, а другая сторона возражает против этого, то арбитражный суд не вправе рассматривать такой спор. В случаях, когда сторона, заключившая предварительный договор, в пределах срока его действия уклоняется от заключения основного договора, применяются правила, предусмотренные для заключения обязательных договоров. Предварительный договор необходимо отличать от соглашений о намерениях, имеющих место на практике. В указанных соглашениях о намерениях лишь фиксируется желание сторон вступить в будущем в договорные отношения. Однако само соглашение о намерениях не порождает каких-либо прав и обязанностей у сторон, если в нем не установлено иное. Поэтому отказ одного из участников соглашения о намерениях заключить предусмотренный таким соглашением договор не влечет для него каких-либо правовых последствий и может только повлиять на его деловую репутацию.

Глава 3 Заключение договоров.

3.1 Порядок заключения договора.

Общий порядок заключения договора.

Для того чтобы  стороны могли достигнуть соглашения и тем самым заключить договор, необходимо, по крайней мере, что  бы одна из них сделала предложение  о заключении договора, а другая – приняла это предложение. Поэтому  заключения договора проходит 2 стадии. Первая стадия именуется офертой, а  вторая – акцептом. ⁶В соответствии с этим сторона, делающая предложение заключить договор, именуется офертом, а сторона, принимающая предложение, - акцептом. Договор считается заключенным, когда оферент получит акцепт от акцептанта. Вместе с тем далеко не всякое предложение заключить договор приобретает силу оферты. Предложение, признается офертой, в соответствии со ст.435 ГК:

1)должно  быть достаточно определенным  и выражать явное наименование  лица заключить договор;

2)должно  содержать все существенные условия  договора;

3)должно  быть обращено к одному или  нескольким конкретным лицам;

При отсутствии любого из указанных  выше признаков предложение может  рассматриваться только как вызов  на оферту (приглашение делать оферту). Так, полученное по почте предложение от торговой фирмы посетить ее магазин и приобрести имеющиеся в наличии товары не является офертой, поскольку в данном предложении отсутствуют существенные условия договора купли-продажи. Реклама и иные предложения, адресованные неопределенному кругу лиц, рассматриваются как приглашение делать оферту (вызов на оферту), если иное не предусмотрено в предложении (п.1 ст.437 ГК).

От вызова на оферту необходимо отличать публичную  оферту. Под публичной офертой  понимается содержащее все существенные условия договора предложение, из которого усматривается воля лица, делающего  предложение заключить договор  на указанных в предложении условиях с любым, кто отзовется (п.2 ст.437ГК). В этом случае предложение заключить договор обращено к любому и каждому. Поэтому первый, кто отзовется на публичную оферту, акцептует ее и тем самым снимает предложение (такси, стоящее на стоянке с включенным зеленым огоньком; автоматы по продаже прохладных напитков; размещенные на прилавке магазина товары и т.п.).

Акцептом  признается согласие лица, которому адресована оферта, принять это предложение, причем не любое согласие, а лишь такое, которое является полным и  безоговорочным (п.1 ст.438 ГК). Если же принципиальное согласие на предложение заключить  договор сопровождается каким-либо дополнениями и изменениями условий, содержащихся в оферте, то такое согласие не имеет силы акцепта. Совершение лицом, получившим оферту, в срок, установленный для ее акцепта, действий по выполнению указанных в ней условий договора (отгрузка товаров, предоставление услуг, выполнение работ и т.п.) считается акцептом, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или не указано оферте (п. 3 ст.438 ГК). Следует считать, что для признания соответствующих действий адресата оферты акцептом не требуется выполнение условий оферты в полном объеме. В этих целях для признания указанных действий акцептом достаточно, что бы лицо, получившее оферту (в том числе проект договора), приступило к исполнению на условиях, указанных в оферте, и в установленный для акцепта срок.

Юридическое  действие оферты зависит от того, получена она ее адресатом или нет. До получения оферты ее адресатом она никак не связывает оферта и он вправе ее отозвать и тем самым снять предложение заключить договор. Если предложение об отзыве оферты поступило ранее или одновременно с самой офертой, оферта считается не полученной (п.2 ст.435 ГК).

 С момента получения оферты ее адресатом она юридически связывает оферента. Полученная адресатом оферта не может быть отозвана в течении срока, установленного для ее акцепта, если иное не оговорено в самой оферте либо вытекает из существа предложения или установки, в которой она была сделана (ст.436 ГК). Оферт не может в течении этого срока в одностороннем порядке снять оферту или заключить договор, указанный в оферте, с другим лицом. В противном случае он будет обязан возместить своему контрагенту все понесенные убытки. Так,  если арендодатель, не дожидаясь установленного им в оферте срока, сдал дачу другому лицу, то акцептовавшее в установленный срок эту оферту лицо вправе потребовать от оферента возмещения всех понесенных им расходов, связанных с погрузкой, разгрузкой и транспортировкой перевезенных на дачу и обратно вещей. Однако если в самой оферте было сказано, что оферент оставляет за собой право заключить договор аренды также и с другими лицами, которые предложат более высокую арендную плату и быстрее отзовутся на сделанное им предложение, акцептовавшее после этого оферту, лицо не имеет права требовать от оферента возмещения понесенных убытков.

Юридическое значение оферты так же зависит от того, сделана она с указанием  срока для ответа или без указания срока для ответа или без указания срока для ответа. Если оферта сделана  с указанием срока для ответа, то договор считается заключенным, если акцепт получен лицом, направившим  оферту, в пределах указанного в  ней срока (ст.440 ГК). Если оферта сделана  без сказания срока для ответа, то ее юридическое действие зависит  от того, в какой форме она сделана. Когда оферта сделана устно без  указания срока для акцепта, договор считается заключенным, если другая сторона немедленно заявила о ее акцепте. Когда оферта сделана в письменной форме без указания срока для акцепта, договор считается заключенным, если акцепт получен лицом, направившим оферту, до окончания срока, установленного законом или иными правовыми актами, а если такой срок не установлен, - в течении нормального необходимого для этого времени.(ст.441 ГК).

Важное значение при заключении договоров приобретает  вопрос о времени и месте заключения договора. К договорным отношениям принимается законодательство, действующее  на момент его заключения на той  территории, где он был заключен. Соглашение считается состоявшемся в тот момент, когда оферент  получил соглашение акцептанта. Этот момент и признается временем заключения договора. Договор, подлежащий государственной регистрации, считается заключенным с момента его регистрации, если иное не установлено законом.(ст.433 ГК). Если в договоре не указано место его заключения, договор признается заключенным в месте жительства гражданина или месте нахождения юридического лица, направившего оферту (ст.444 ГК). 

Большое значение имеет также вопрос о начале и  окончании действия договора. В соответствии со ст. 425 ГК договор вступает в силу и становится обязательным для сторон с момента его заключения. Вместе с тем стороны вправе установить, что условия заключенного ими договора примеряются к их отношениям, возникшим до заключения договора. По общему правилу, истечение срока договора только тогда прекращает его действие, когда стороны надлежащим образом исполнили все лежащие на них обязанности. Если же не исполнена надлежащим образом хотя бы одна обязанность, вытекающая из договора, то последний не прекращает свое действие и по истечении срока, на который был заключен договор. Вместе с тем законом или договором может быть предусмотрено, что окончание срока действия договора влечет прекращение обязательств сторон по договору. Наконец, окончание срока действия договора не освобождает стороны от ответственности за его нарушение. (Так, поставщик отвечает перед покупателем за недостатки поставленного товара и после окончания действия договора поставки.)

Заключение договора в обязательном порядке.

Указанный порядок  применяется в тех случаях, когда  заключение договора является обязательным для одной из сторон в силу закона, т.е. при заключении обязательных договоров.

При заключении договора в обязательном порядке применяются правила ст.445 ГК. Заинтересованная в заключении договора сторона, для которой его заключение не является обязательным, направляет другой стороне, для которой заключение договора является обязательно, проект договора (оферту). Сторона, для которой заключение договора является обязательным, должна в течении 30 дней с момента получения оферты рассмотреть ее и направить другой стороне: либо извещение об акцепте; либо извещение об акцепте оферты на иных условиях (протокол разногласий к проекту договора); либо извещение об отказа от акцепта.

Проект договора может направить и сторона, для  которой заключение договора обязательно. В таком случае сторона, для которой  заключение договора не является обязательным, в праве  в течении 30 дней направить другой стороне: либо извещение об акцепте; либо извещение об отказе от акцепта; либо извещение об акцепте оферты на иных условиях (протокол разногласий к проекту договора). Указанные выше правила  о сроках применяются, если другие сроки не установлены законом, иными правовыми актами или не согласованы сторонами. Если сторона, для которой заключение договора является обязательным, необоснованно уклоняется от его заключения, то она должна возместить другой стороне причиненные этим убытки. (Так, если коммерческая организация необоснованно уклоняется от заключения договора, то гражданин вправе предъявить иск не только о понуждении заключить договор, но и о возмещении ему понесенных убытков).

Заключение договора на торгах.

Возможность заключения договора на торгах предусмотрена  ст. 447-449 ГК. Этот способ заключения договоров  широко применяется, например, при заключении договоров приватизации государственного (муниципального) имущества. Сущность указанного способа состоит в  том, что договор заключается  организатором торгов с лицом, выигравшем торги. Таким способом может быть заключен любой договор, если иное не вытекает из его существа. В качестве организатора торгов может выступать собственник вещи или обладатель имущественного права, либо специализированные организации. Последние действуют на основании договора с собственником вещи или обладателем имущественного права и может выступать от их имени или от своего имени. Так, фонды имущества являются организатором торгов при приватизации государственного и муниципального имущества.

Торги могут  проводиться в форме аукциона или конкурса. Выигравшим торги на аукционе признается лицо, предложившее наиболее высокую цену, а по конкурсу – лицо, которое по заключению конкурсной комиссии, заранее назначенной организатором торгов, предложило лучшие условия. Форма торгов определяется собственником продаваемой вещи или обладателем реализуемого имущественного права, если иное не предусмотрено законом.

В конкурсе или аукционе должно участвовать  два или большее число лиц, иначе они теряют смысл. Поэтому  п.5 ст. 447 ГК устанавливает, что аукцион  и конкурс, в которых участвовал только один участник, признаются несостоявшимися. Аукционы и конкурсы могут быть как  открытыми, так и закрытыми. В  открытом аукционе и открытом конкурсе может участвовать любое лицо. В закрытом аукционе и закрытом конкурсе участвуют только лица, специально приглашенные для этой цели. Если иное не предусмотрено законом, извещение о проведении торгов должно быть сделано организатором не менее чем за тридцать дней до их проведения. Организатор торгов, сделавший извещение, вправе в любое время отказаться от проведения аукциона, но не позднее чем за три дня до наступления даты его проведения, а конкурса – не позднее чем за тридцать дней до проведения конкурса, если иное не предусмотрено в законе или извещении о проведении торгов. В случае, когда организатор открытых торгов отказался от их проведения с нарушением установленных сроков, он обязан возместить участникам понесенный ими реальный ущерб. Организатор же закрытого аукциона или закрытого конкурса вообще не вправе отказаться от его проведения и несет соответствующую ответственность перед лицами, приглашенными для участия в торгах.

Если организатор  закрытого аукциона или закрытого  конкурса откажется от торгов, он обязан возместить приглашенным участникам реальный ущерб независимо от того, в какое  время последовал отказ от торгов.