Операции с ценными бумагами

С юридической точки зрения сделка с ценными бумагами имеет  свою специфику в зависимости  от того, как действует брокер: как  поверенный (по договору поручения) или  как комиссионер (по договору комиссии).

Согласно договору поручения  одна сторона (поверенный) обязуется  совершить от имени и за счёт другой стороны (доверителя) определённые юридические  действия, прежде всего сделки. Поверенный (брокер) имеет право заключать  сделки для доверителя (клиента). Стороной этих сделок становится клиент, и именно у него, а не у брокера возникают  соответствующие права и обязанности. Расчёты по сделке, в которой брокер выступает поверенным, осуществляются его клиентом со счёта собственника в реестре или депозитарии (при  продаже ценных бумаг) или с расчётного счёта в банке (при покупке  ценных бумаг).

Для брокера наименее предпочтительна  работа в качестве поручителя, так  как в этом случае вопросы поставки и оплаты он решает не самостоятельно. Хотя согласно Гражданскому кодексу РФ поверенный (брокер) не отвечает за исполнение обязательств по заключённой им сделке ни перед своим клиентом за действия третьего лица, ни перед этим лицом за действия своего клиента, на практике брокер вынужден брать на себя дополнительную ответственность за надлежащее исполнение сделки (выступая не только поверенным, но и поручителем своего клиента).

По договору комиссии одна сторона (комиссионер) обязуется по поручению другой стороны (комитента) за вознаграждение совершить одну или  несколько сделок от своего имени, но за счёт комитента. Договор комиссии, как и договор поручения, представляет собой юридическое оформление посреднических услуг: одно лицо (брокер) действует  за счёт и в интересах другого  лица (клиента) по его поручению. Однако брокер-комиссионер заключает сделку с третьим лицом от своего имени  – следовательно, именно он приобретает  права и обязанности по сделке. При этом права собственности  на вещи, купленные брокером для  клиента, возникают у клиента. Если клиент дал брокеру поручение  продать ценные бумаги, то он остаётся их собственником до момента продажи, а затем право собственности  на них возникает непосредственно  у покупателя. Деньги, полученные от продажи ценных бумаг принадлежат клиенту. Брокер может лишь получить из них причитающееся ему вознаграждение.

Брокеру-комиссионеру не нужна  доверенность, так как он не выступает  представителем своего клиента, а действует  от своего имени. Его полномочия определяются договором комиссии. Договор комиссии всегда предполагается возмездным. Сверх  того, дополнительное вознаграждение возникает, если комиссионер отвечает за действия третьих лиц, с которыми он заключил сделку в интересах комитента.

В том случае, если брокер-комиссионер  заключил сделку на более выгодных условиях, чем предусмотрено договором, то дополнительная выгода по умолчанию  делится поровну с клиентом-комитентом. В договоре может быть предусмотрена  и любая другая схема распределения  этой выгоды. Когда сделка заключена  на худших условиях, чем предусмотрено  договором, то тут возникает другая ситуация. В случае продажи ценных бумаг по более низкой цене брокер должен возместить клиенту разницу, если не докажет, что у него не было возможности продать ценные бумаги по согласованной цене и что своими действиями он предотвратил большие  убытки. В случае покупки брокером-комиссионером  ценных бумаг по более высокой  цене, чем оговаривалось, комитент обязан «в разумный срок» заявить о несогласии принять такую сделку. Если он этого  не сделал, сделка будет считаться  принятой. Поскольку деньги, вырученные от продажи ценных бумаг, обычно проходят через счёт брокера-комиссионера, то он может самостоятельно исчислить  и удержать вознаграждение.

Особенность российского  фондового рынка до осени 1997 года состояла в том, что брокерам было запрещено открытие и ведение  клиентских денежных счетов. В настоящее  время брокеры могут обеспечить раздельное хранение собственных денежных средств и средств своих клиентов.

Ведение брокером счетов денежных средств клиента может осуществляться на основании договора комиссии или  договора доверительного управления. Договор комиссии предусматривает  обязательство брокера хранить  денежные средства, предназначенные  для инвестирования в ценные бумаги или полученные в результате продажи  ценных бумаг. Кроме учёта и хранения денежных средств клиентов брокер-комиссионер  должен обеспечить клиентам надлежащий учёт их прав на ценные бумаги. Для этих целей он открывает и ведёт  счета «депо» клиентов. Если брокер не совмещает брокерскую деятельность с депозитарной, то он прибегает к сотрудничеству со сторонним депозитарием, где открывает своему клиенту счёт «депо», на котором учитываются все купленные по поручению клиента ценные бумаги или ценные бумаги, переведённые клиентом для дальнейшей продажи. Клиент в свою очередь назначает брокера попечителем своего счёта «депо». Попечитель счёта «депо» - лицо, которому депонент (клиент) передаёт право распоряжения ценными бумагами. При наличии попечителя счёта клиент (депонент) не имеет право самостоятельно передавать депозитарию поручения в отношении ценных бумаг, которые хранятся и (или) права на которые учитываются в депозитарии, за исключением случаев, предусмотренных депозитарным договором. Счёт «депо» не может иметь более одного попечителя. Таким образом, брокер-комиссионер полностью контролирует ценные бумаги своего клиента, не имея при этом права собственности на них.

Взаимоотношения брокера  со своим клиентом строятся обычно на основании договора о брокерском обслуживании, который является агентским  договором, согласно которому одна сторона (агент) обязуется за вознаграждение совершать по поручению другой стороны (принципала) юридические и иные действия от своего имени, но за счёт принципала, либо от имени и за счёт принципала.

Сфера действия агентского договора шире, чем у договоров  поручения и комиссии. Данный договор  всегда имеет делящийся характер. Действуя по договору брокерского обслуживания, профессиональный участник рынка ценных бумаг: следит за рынком и исполняет  заявки своих клиентов путём заключения гражданско-правовых сделок с ценными  бумагами, выступая при этом в качестве поручителя или комиссионера; решает все вопросы с контрагентами  по правильному оформлению сделки, предоставлению (доставке) необходимых  документов; переоформляет права  собственности в реестрах и депозитариях, для чего оформляет необходимые  документы, открывает счета «депо», поддерживает связь с реестрами  и депозитариями с помощью  курьеров; решает вопросы, связанные  с получением дивидендов и процентов  по ценным бумагам своих клиентов, доводит до сведения своих клиентов информацию, полученную от эмитентов; представляет документы для бухгалтерского учёта, а также ведёт учёт активов  раздельно по каждому клиенту; обеспечивает юридическую базу работы; осуществляет разнообразные вспомогательные  схемы работы (сделки репо, заём, залог  и другие); предоставляет консультации и аналитические обзоры.

Брокер, заключая агентский  договор со своим клиентом, предполагает, что их взаимоотношения будут  носить не разовый характер.

Все рассмотренные ранее  схемы осуществления брокерами  своих функций на фондовом рынке  предполагают совершение разовых сделок на неорганизованном рынке ценных бумаг. На практике брокер совершает покупку  или продажу для клиента через  организованные системы торговли (биржевые и внебиржевые). Брокер находится  в постоянном взаимодействии с клиринговыми организации, расчётными депозитариями, расчётными банками и прочими  элементами инфраструктуры рынка ценных бумаг. Главное в этом взаимодействии для брокера – организовать работу так, чтобы свести к минимуму временные  и денежные издержки, возникающие  при переходе прав собственности  на ценные бумаги и обеспечить своим  клиентам наиболее быстрый и удобный  доступ к различным биржевым и  внебиржевым рынкам ценных бумаг.⁴

В настоящее время в  России брокерские компании ориентируются  преимущественно на корпоративных  клиентов, в том числе иностранных, и на частных инвесторов, требующих  от компании готовности к массовому  обслуживанию.

4. Операции по доверительному управлению.

Доверительное управление состоит  в том, что некое юридическое  или физическое лицо, обладая определённым имуществом, передаёт его доверительному управляющему на заранее оговоренный  срок и обязывает его распоряжаться  им с целью получения дохода в  пользу выгодоприобретателя. Собственник  имущества носит название учредителя управления, а выгодоприобретатель  – это некое третье лицо, которое  по договору может быть учредителем  управления.

Согласно Закону «О рынке  ценных бумаг» под деятельностью  по управлению ценными бумагами признаётся осуществление юридическим лицом  или индивидуальным предпринимателем от своего имени за вознаграждение в течение определённого срока  доверительного управления переданными  ему во владение принадлежащими другому  лицу в интересах этого лица или  указанных этим лицом третьих  лиц: ценными бумагами; денежными  средствами, предназначенными для инвестирования в ценные бумаги; денежными средствами и ценными бумагами, получаемыми в процессе управления ценными бумагами.

Клиент (учредитель управления) определяет порядок управления активами с финансовым посредником в соответствии с условиями предоставления услуги и подписывает договор доверительного управления имуществом. На основании  подписанного договора инвестиционная компания открывает отдельный расчётный  счёт в коммерческом банке, а также  отдельный счёт «депо» в депозитарии. Учредитель управления (клиент) перечисляет  определённую денежную сумму в банк на счёт доверительного управления. В  случае передачи в доверительное  управление ценных бумаг учредитель переводит их на счёт «депо» в депозитарий. Управляющий (инвестиционная компания) формирует и управляет инвестиционным портфелем на рынке ценных бумаг, совершая на нём допустимые договором  и законодательством операции, используя  при этом счёт доверительного управления в банке и (или) счёт «депо» в депозитарии. На счёт доверительного управления в  банке поступают все средства, полученные в ходе управления, а  на счёт «депо» переходят ценные бумаги.

К объектам доверительного управления относят: акции акционерных  обществ, находящиеся на момент заключения договора о доверительном управлении ими в государственной (муниципальной) собственности; облигации коммерческих организаций, в том числе находящиеся  на момент заключения договора о доверительном  управлении ими в государственной (муниципальной) собственности; государственные (муниципальные) облигации любых  типов, за исключением тех, условия  выпуска и обращения которых  не допускают передачу их в доверительное  управление.

Объектами доверительного управления не могут быть: переводные и простые  векселя; чеки; депозитные (сберегательные) сертификаты банков и иных кредитных  организаций, а также сберегательные книжки на предъявителя; складские  свидетельства любых видов (типов), а также иные товарораспорядительные ценные бумаги.

Деятельность по доверительному управлению ценными бумагами и деятельность по доверительному управлению средствами инвестирования в ценные бумаги осуществляется на основании единого договора о  доверительном управлении, заключаемого между учредителем управления и  доверительным управляющим, в котором  устанавливается система вознаграждения управляющего и инвестиционная декларация.

Кроме установленных законодательством  Российской Федерации обязательных условий договора доверительного управления договор, предусматривающий передачу в доверительное управление средств  инвестирования в ценные бумаги, должен содержать инвестиционную декларацию управляющего, определяющую направления  и способы инвестирования денежных средств учредителя управления. Заключение договора влечёт за собой признание согласия учредителя управления со всеми изложенными в инвестиционной декларации положениями, включая согласие на инвестирование принадлежащих ему денежных средств в любые перечисленные в декларации ценные бумаги – объекты инвестирования.

В случае доверительного управления, основанного на индивидуальном подходе, инвестор становится заинтересованным в услуге доверительного управления только в том случае, если он получит  в результате такого управления доходность выше, чем доходность по альтернативному  безрисковому. В связи с этим, менеджер изначально имеет определённые обязательства перед клиентом по уровню доходности.

На российском рынке ценных бумаг действуют в основном так  называемые агрессивные инвесторы, реализующие активную инвестиционную политику, инвестиции которых носят  краткосрочный, спекулятивный характер.

Крупные российские банки  и инвестиционные компании сегодня  в основном работают на организованном вторичном рынке акций. Наиболее ликвидными акциями в настоящее  время являются акции предприятий  нефтегазовой отрасли, связи и телекоммуникаций, электроэнергетики.

Все сделки с ценными бумагами совершаются с целью получения  выгоды. Для того, чтобы данные сделки не нарушали ни чьих интересов и  были созданы контролирующие органы и законодательство, регулирующее сделки с ценными бумагами. Для этого  существует порядок эмиссии ценных бумаг, порядок проведения инвестиционных, дилерских и брокерских операций, операций по доверительному управлению.