Опека и попечительство

- возникновение правоотношений  из акта органа местного самоуправления;

- право опекуна (попечителя) совершать в интересах подопечного  все или отдельные юридически значимые действия без специального полномочия.

2.2. Права и обязанности опекуна,  попечителя, органов опеки, на  попечении которых находятся  несовершеннолетние дети

 

Права и обязанности  опекунов и попечителей над детьми во многом сходны с родительскими правами и обязанностями.

В первую очередь следует  выделить такую обязанность, как  обязанность воспитывать ребенка (заботиться о его психическом, духовном и нравственном развитии). Осуществление  воспитания является одновременно и  правом опекуна, который может избирать для этого любые способы. Однако закон (п. 1 ст. 150 СК РФ) устанавливает и пределы усмотрения опекуна (попечителя) в осуществлении права на воспитание.

Во-первых, опекун (попечитель) не вправе, воспитывая ребенка, причинять  вред его физическому и психическому здоровью, нравственному развитию. «Способы воспитания детей должны исключать пренебрежительное, жестокое, грубое, унижающее человеческое достоинство обращение, оскорбление или эксплуатацию детей» - запрет, установленный ст. 65 СК РФ.

Во-вторых, закон предписывает опекуну (попечителю) учитывать при  выборе способов воспитания мнение ребенка. Право ребенка выражать свое мнение закреплено в ст. 57 СК РФ. Ребенок  имеет право быть заслушанным  всегда, следовательно, как опекун (попечитель), так и работники органа опеки и попечительства и иные лица обязаны его выслушать. При этом учитывать мнение ребенка необходимо, по общему правилу, лишь после достижения им десяти лет. Учет мнения ребенка не означает принятия желаемого им решения (например, не ходить в школу). Согласие или несогласие ребенка имеет юридическое значение лишь в случаях, прямо указанных в законе (при усыновлении, передаче в приемную семью и пр.).⁴

В-третьих, способы воспитания ребенка должны избираться опекуном (попечителем) с учетом рекомендаций органа опеки и попечительства). Такие рекомендации (советы) могут быть выражены как в письменной, так и в устной форме. Однако опекун (попечитель) не обязан строго им следовать. Несоблюдение рекомендаций органа опеки и попечительства по поводу воспитания ребенка не может служить, например, основанием для отстранения опекуна (попечителя) от исполнения обязанностей, если при этом им не были допущены более серьезные нарушения.

Осуществление воспитательных функций опекуном (попечителем), как правило, невозможно без совместного проживания с ребенком. Именно поэтому ст. 36 ГК РФ устанавливает обязанность опекунов (попечителей) несовершеннолетних граждан проживать с подопечными. Однако понятно, что такой необходимости нет в тех случаях, когда ребенок почти достиг совершеннолетия и достаточно самостоятелен.

С обязанностью воспитывать  ребенка тесно связана и обязанность  обеспечить получение ребенком основного  общего образования (п. 4 ст. 43 Конституции  РФ, п. 1 ст. 150 СК РФ). В соответствии с нормами СК РФ опекуны (попечители) вправе выбирать образовательное учреждение, где будет обучаться ребенок, а также форму обучения.

Следующая обязанность (и  одноименное право) опекунов (попечителей) - заботиться о здоровье ребенка  и его физическом развитии. И вновь закон не устанавливает способов осуществления такой заботы. В этом и нет необходимости. Опекун (попечитель) ребенка обязан совершать все необходимые действия, чтобы обеспечить полноценное физическое развитие ребенка. В первую очередь ребенка надо обеспечить питанием. В круг этих действий входит также медицинский уход (осуществляемый в случае болезни самим опекуном или в необходимых случаях специалистом) и профилактика заболеваний ребенка, включающая занятия спортом и т.п.

Другим немаловажным фактором, формирующим полноценную личность, является общение. Законодательство специально регулирует порядок общения ребенка с родственниками, основываясь на том, что именно данные социальные связи для него наиболее полезны и необходимы.

Согласно ст. 55 СК РФ ребенок имеет право на общение с обоими родителями, дедушкой, бабушкой, братьями, сестрами и другими родственниками. Это право должно быть осуществлено, как правило, во всех случаях, в том числе и в случае нахождения ребенка в экстремальной ситуации (п. 2 ст. 55 СК). Несовершеннолетнее лицо, находясь в местах предварительного заключения, лишения свободы, в лечебных и иных учреждениях, вправе общаться со своими родственниками, однако лишь в том порядке, который предусмотрен специальным законодательством.

Представительство и  защита прав и интересов ребенка - та обязанность опекуна (попечителя), исполнение которой осуществляется с помощью юридических действий.

Таких действий опекуны (попечители) должны совершать немало. В первую очередь речь пойдет о  сделках, заключаемых от имени подопечного. Роли опекунов и попечителей здесь различны.

Опекун совершает сделки от имени малолетних граждан (за исключением  тех сделок, которые в соответствии с п. 2 ст. 28 ГК РФ малолетние в возрасте от 6 до 14 лет вправе совершать самостоятельно). Попечитель дает согласие подопечному на совершение сделок, кроме тех сделок, которые перечислены в п. 2 ст. 26 ГК РФ. Полномочия опекунов и попечителей не распространяются на сделки с тем имуществом подопечного, которое в соответствии со ст. 38 ГК РФ передано в доверительное управление.

Согласно ст. 37 ГК РФ для  совершения опекунами (попечителями) указанных  действий в ряде случаев требуется  предварительное разрешение органа опеки и попечительства. Такое  предварительное разрешение может  содержать целый ряд условий.

Опекун или попечитель вправе без предварительного разрешения органа опеки и попечительства производить  необходимые для содержания подопечного  расходы за счет сумм, причитающихся  подопечному в качестве его дохода.

Одна из обязанностей опекунов и попечителей юридического характера состоит также в оспаривании совершенных несовершеннолетним сделок. При этом следует помнить, что совершенные малолетним ребенком за рамками его дееспособности сделки ничтожны (ст. 172 ГК РФ), то есть недействительны независимо от признания их таковыми судом, а совершенные несовершеннолетним в возрасте от 14 до 18 лет - оспоримы, т.е. могут быть признаны судом недействительными по иску попечителя, если он не давал согласия на их совершение (ст. 175 ГК РФ). Для выяснения возможности оспаривания той или иной сделки необходимо сравнить ее с предоставленными законом несовершеннолетнему возможностями, закрепленными в статьях 26 и 28 ГК РФ.

Гражданский кодекс (п. 2 ст. 172) предоставляет опекуну малолетнего  ребенка еще одно полномочие - требовать признания действительной той заключенной им сделки, которая ему полезна. «В интересах малолетнего совершенная им сделка может быть по требованию его родителей, усыновителей или опекуна признана судом действительной, если она совершена к выгоде малолетнего».

 

 

2. Установление и прекращение  опеки и попечительства

2.1. Основания и порядок установления опеки и попечительства над несовершеннолетними

 

Закон предусматривает  следующие основания для назначения ребенку опекуна (попечителя):

- факт отсутствия попечения  со стороны родителей или заменяющих  их лиц (ст. 145 СК РФ);

- рождение ребенка  у лиц, не достигших 16 лет  (ст. 62 СК РФ).

Отсутствие в отношении  ребенка родительского попечения  или попечения со стороны иных лиц, обязанных осуществлять его воспитание.

Пункт 1 ст. 121 СК РФ предлагает примерный перечень случаев, в которых  ребенок считается оставшимся без  родительского попечения (юридических  фактов):

- смерть родителей  (добавим, что в данном случае  следует иметь в виду и случаи объявления родителя умершим, которое производится судом и по правовым последствиям приравнивается к смерти);

- лишение их родительских  прав;

- ограничение их в  родительских правах;

- признание родителей  недееспособными;

- болезнь родителей;

- длительное отсутствие родителей;

- уклонение родителей  от воспитания детей или от  защиты их прав и интересов;

- отказ родителей взять  своих детей из воспитательных  учреждений, лечебных учреждений, учреждений  социальной защиты населения  и других аналогичных учреждений.⁵

В большинстве случаев  существуют документы, которые удостоверяют перечисленные факты. Так, например, смерть или объявление умершим в  соответствии со ст. 47 ГК РФ и Федеральным  законом «Об актах гражданского состояния»⁶ подтверждаются свидетельством о смерти. Факт признания родителя недееспособным имеет место при наличии вступившего в силу решения суда, вынесенного на основании ст. 29 ГК РФ.

Лишение родительских прав и ограничение в родительских правах также производятся в судебном порядке с вынесением соответствующего решения.

Отказ родителя забрать  своего ребенка на практике, как  правило, оформляется письменно. Такое  оформление распространено в родильных  домах при отказе матери взять  ребенка с собой после родов  и связано с тем, что на местах по сей день применяют утративший силу Приказ Минздрава СССР от 19.11.1986, которым была утверждена форма отказа от родительских прав. В соответствии с действующим законодательством такой отказ не означает невозможности установления материнства. Напротив, в приведенной ситуации в соответствии с Семейным кодексом РФ и статьей 16 Федерального закона «Об актах гражданского состояния» запись о матери должна быть произведена по инициативе соответствующего должностного лица медицинской или иной организации.

Например, при оставлении ребенка в родильном доме заявление о рождении должен подать руководитель этой организации, а при рождении ребенка в исправительной колонии - начальник колонии. Во всех случаях женщина должна быть записана матерью на основании медицинского документа, выдача которого может производиться лишь тогда, когда у медицинского работника нет сомнений в личности матери, а ее фамилия, имя, отчество и иные данные ему доподлинно известны. В настоящее время такой документ именуется «медицинское свидетельство о рождении». К другим основаниям совершения записи о матери ребенка Закон «Об актах гражданского состояния» относит заявление лица, присутствовавшего во время родов, а также решение суда об установлении факта рождения ребенка данной женщиной (п. 4 ст. 14).

Итак, если все же заявление об отказе от ребенка было матерью подписано, то оно может служить одним из доказательств по делу о лишении матери родительских прав (ст. 69 СК РФ). Кроме того, при наличии такого заявления работник медицинской организации обязан в соответствии со ст. 122 СК РФ сообщить об отказе в орган опеки и попечительства по месту нахождения ребенка (по месту нахождения медицинского учреждения), а последний, в свою очередь, обязан осуществить первичный учет ребенка и решить вопрос о его устройстве.

Такие обстоятельства, как  болезнь или отсутствие родителя, а также уклонение от воспитания ребенка, необязательно должны подтверждаться какими-либо документами. Поэтому СК РФ устанавливает обязанность всех должностных лиц и граждан, которым  стало известно об утрате ребенком родительского попечения, сообщить об этом органу опеки и попечительства.

Таким образом, в соответствии с действующим законодательством  основанием для принятия мер по устройству ребенка, оставшегося без попечения  родителей, является получение органом опеки и попечительства информации об утрате им родительского попечения как в письменной, так и в устной форме от любых лиц, а также получение информации любым другим способом (проверка условий жизни ребенка, сообщения в средствах массовой информации и пр.).⁷

Обязанность решить вопрос об устройстве ребенка возлагается  на орган опеки и попечительства и в других случаях «отсутствия родительского попечения» помимо указанных в ст. 121 СК РФ, к которым относятся:

- пребывание родителя (родителей) в местах лишения свободы;

- отобрание ребенка  у родителей или лиц, их заменяющих, при непосредственной угрозе  его жизни или здоровью (ст. 77 СК  РФ);

- признание усыновителей  недееспособными, болезнь усыновителей, их длительное отсутствие, уклонение  от воспитания усыновленного и защиты его интересов, отказ забрать ребенка из воспитательных и иных учреждений (то есть все случаи, перечисленные в ст. 121 СК применительно к родителям);

- отмена усыновления  (п. 2 ст. 143 СК РФ);

- расторжение договора  о передаче ребенка в приемную семью или истечение срока его действия;

- иные ситуации, в которых  лицо или лица, осуществляющие  попечение над ребенком, перестают  исполнять свои обязанности (например, прекращение «патронатной» семьи, ликвидация детского учреждения и пр.).

Как отмечалось выше, избрание конкретной формы устройства ребенка - прерогатива органа опеки и попечительства. Законодательство не диктует ему  правил выбора. Однако любые действия, совершаемые кем-либо в отношении  ребенка, должны осуществляться в соответствии с его интересами. Интересы ребенка определены Семейным кодексом РФ. Так, в ст. 1 СК РФ указано: «Регулирование семейных отношений осуществляется в соответствии с принципами... приоритета семейного воспитания детей, заботы об их благосостоянии и развитии, обеспечения приоритетной защиты прав и интересов несовершеннолетних членов семьи».

Автор не может предложить здесь четко определенного руководства  к действию, поскольку всякий раз  выбор формы устройства зависит  от конкретной жизненной ситуации. Однако во всех случаях лица, принимающие соответствующее решение, должны руководствоваться здравым смыслом. Так, по телевидению была показана передача, в которой рассказывалось о судьбах российских детей, переданных на усыновление за рубеж. Двоих детей, которых бросила мать и воспитывала бабушка, усыновили разные итальянские семьи. По сей день судьба этих детей в Италии не известна. Так оказались разлучены брат и сестра, бабушка потеряла внуков, а российское государство - своих граждан. Именно в такой ситуации наиболее предпочтительной формой устройства детей могло бы стать установление опеки.