Гражданско-правовой договор

 

Если адресат вообще никак  не отреагировал на предложение заключить  договор, то его молчание рассматривается, по общему правилу, как отказ от заключения договора. И только в случаях, прямо предусмотренных законом, обычаями делового оборота или прежними деловыми отношениями сторон, молчание рассматривается как согласие заключить договор (п.2 ст. 438 ГК).

 

Важное значение при заключении договоров приобретает вопрос о  месте и времени заключения. К  договорным отношениям применяется  законодательство, действующее на момент заключения на той территории, где  был заключен договор. Соглашение считается  состоявшимся на тот момент, когда  оферент получил согласие акцептанта на заключение договора. Этот момент и  признается временем заключения договора. Иное правило предусмотрено для  реальных договоров, для которых  необходимо не только согласие сторон, но и передача имущества. Наконец, договор, подлежащий государственной регистрации, считается заключенным с момента  его регистрации, если иное не установлено  законом (ст.433 ГК). Если в договоре не указано место его заключения, договор признается заключенным  в месте жительства гражданина или  в месте нахождения юридического лица, отправившего оферту (ст. 444 ГК).

 

Большое значение имеет также  вопрос о начале и окончании действия договора. В соответствии со ст. 425 ГК договор вступает в силу и становится обязательным для сторон с момента  его заключения. Вместе с тем стороны  вправе установить, что условия заключаемого ими договора применяются к их отношениям, возникшим до заключения договора. Это могут быть фактические  отношения, сложившиеся между сторонами. Например, изготовитель продукции отгрузил ее потребителю, нуждающемуся в данной продукции, а последний принял ее без какой-либо договоренности между  ними. В этом случае стороны могут  юридически оформить свои отношения  путем заключения договора, который  распространяет свое действие на уже  существующие отношения по поставке продукции. Это может быть и правоотношение, возникшее между сторонами из других юридических фактов и не урегулированное  должным образом. Так, если при заключении кредитного договора сроком на один год  стороны не оговорили порядок  возврата кредита, а должник стал гасить его ежемесячными платежами  по 1/12 части взятой в кредит суммы, то стороны могут заключить договор, предусматривающий такой порядок  погашения кредита как за истекшие, так и за последующие периоды  платежей.

 

По общему правилу, истечение  срока договора только тогда прекращает его действие, когда стороны надлежащим образом исполнили все лежащие  на них обязанности. Если же не исполнена  надлежащим образом хотя бы одна обязанность, вытекающая из договора, то последний  не прекращает его действие и по истечении срока, на который был  заключен договор. Так, если договор  подряда заключен сроком на один год, то по истечении этого срока договор  не прекращает свое действие, если подрядчик  не завершил предусмотренные договором  подряда работы. В таких случаях  договор продолжает действовать  до определенного в нем момента  окончания исполнения сторонами  обязательства. Если такой момент в  договоре не определен, то применяются  правила об исполнении обязательства  с неопределенным сроком.

 

Вместе с тем законом  или договором может быть предусмотрено, что окончание срока действия договора влечет прекращение обязательств сторон по договору. Так, в договоре простого товарищества стороны могут предусмотреть, что по окончании срока договора прекращаются и обязательства сторон по договору.

 

Наконец, окончание срока  действия договора не освобождают стороны  от ответственности за его нарушение. Так, поставщик отвечает перед покупателем  за недостатки поставленного товара и после окончания действия договора поставки.

 

Заключение договора в  обязательном порядке.

 

 

Указанный порядок применяется  в тех случаях, когда заключение договора является обязательным для  одной из сторон в силу закона, то есть при заключении обязательных договоров. При заключении договора в обязательном порядке применяются правила  статьи 445 ГК. Заинтересованная в заключении договора сторона, для которой его  заключение не является обязательным, направляет другой стороне, для которой  заключение договора обязательно, проект договора (оферту). Сторона, для которой  заключение является обязательным, должна в течении тридцати дней со дня  получения оферты рассмотреть ее и направить другой стороне:

 

либо извещение об акцепте;

 

либо извещение об акцепте  оферты на иных условиях (протокол разногласии  к проекту договора);

 

либо извещение об отказе акцепта.

 

В первом случае договор считается  заключенным в момент получения  оферентом извещения об акцепте. Во втором случае сторона, получившая извещение об акцепте оферты на иных условиях, вправе либо известить другую сторону о принятии договора в  ее редакции, либо передать разногласия, возникшие при заключении договора, на рассмотрение суда в течение тридцати дней со дня получения такого извещения  или истечения срока для акцепта. Если же сторона, не согласная с протоколом разногласий, в указанные сроки  не передаст возникший спор на рассмотрение суда, договор считается незаключенным. Хотя пропуск тридцатидневного срока, установленного статьей 445 ГК РФ для  передачи протокола разногласий  на рассмотрение арбитражного суда, не является основанием для отказа в  принятии искового заявления1.

 

В практике арбитражных судов  при рассмотрении споров, связанных  с заключением договоров в  обязательном порядке, возник вопрос о  последствиях нарушения сроков передачи протокола разногласий по договору на рассмотрение арбитражного суда, установленного статьей 445 ГК РФ. Названный срок не должен рассматриваться как срок, ограничивающий возможность заинтересованной стороны на передачу разногласий по договору в арбитражный суд. Поэтому в тех случаях, когда заинтересованная сторона передала разногласия на рассмотрение суда по его истечении, а другая сторона не возразила против этого, суд рассматривает такое исковое заявление по существу. Гражданский кодекс РФ не решает вопрос о том, вправе ли сторона, для которой заключение договора обязательно, передать разногласия по договору на рассмотрение суда, однако если они были переданы, а контрагент представил в суд свои предложения по условиям договора, то в этом случае арбитражный суд должен исходить из того, что спор передан на его рассмотрение по соглашению сторон. В третьем случае, а также в случае неполучения ответа на оферту в установленный срок, оферент вправе обратиться в суд с требованием о понуждении заключить договор.

 

Проект договора может  быть направлен и стороной, для  которой заключение договора обязательно. В таком случае другая сторона, для  которой заключение договора не является обязательным, вправе в течение тридцати дней направить другой стороне:

 

либо извещение об акцепте;

 

либо извещение об акцепте  оферты на иных условиях (протокол разногласии  к проекту договора);

 

либо извещение об отказе акцепта.

 

В первом случае договор будет  заключен на условиях, содержащихся в  оферте. В третьем случае, а также  в случае неполучения ответа на оферту в установленный срок, договор  не будет заключен, так как его  заключение не является обязательным для акцептанта. Во втором случае сторона, для которой заключение договора является обязательным, должна в течение  тридцати дней со дня получения протокола  разногласий известить другую сторону  о принятии договора в ее редакции либо об отклонении протокола разногласий. При отклонении протокола разногласий  либо неполучении извещения о  результатах его рассмотрения в  установленный срок сторона, направившая  протокол разногласий, вправе передать разногласия, возникшие при заключении договора, на рассмотрение суда, который  и определит условия, по которым  у сторон имелись разногласия. Если сторона, направившая протокол разногласий, не перенесет возникший спор на рассмотрение суда, договор считается незаключенным.

 

Указанные выше правила о  сроках применяются, если другие сроки  не установлены законом, иными правовыми  актами или не согласованы сторонами.

 

Если сторона, для которой  заключение договора является обязательным, необоснованно уклоняется от его  заключения, то она должна возместить другой стороне причиненные этим убытки. Так, если коммерческая организация  необоснованно уклоняется от заключения публичного договора, то гражданин  вправе предъявить иск не только о  понуждении заключить договор, но и  о возмещении ему понесенных убытков.

 

 

^ Заключение договора  на торгах.

 

 

Возможность заключения договора на торгах предусмотрена ст. 447-449 ГК. Этот способ заключения договоров широко применяется, например, при заключении договоров приватизации государственного (муниципального) имущества. Сущность указанного способа состоит в  том, что договор заключается  организатором торгов с лицом, выигравшем торги. Таким способом может быть заключен любой договор, если иное не вытекает из его существа. Так, ясно, что заключение путем проведения торгов договора дарения противоречит природе этого договора. Некоторые  же договоры о продаже вещи или  имущественного права могут быть заключены только проведением торгов. Так, в соответствии с п.1 ст. 15 Закона РСФСР «О приватизации государственных  и муниципальных предприятий  в РСФСР» приватизация государственных  и муниципальных предприятий  осуществляется путем их купли-продажи  по конкурсу или на аукционе.

 

В качестве организатора торгов может выступать собственник  вещи или обладатель имущественного права, либо специализированные организации. Последние действуют на основании  договора с собственником вещи или  обладателем имущественного права  и может выступать от их имени  или от своего имени. Так, фонды имущества  являются организатором торгов при  приватизации государственного и муниципального имущества.

 

Торги могут проводиться  в форме аукциона или конкурса. Выигравшим торги на аукционе признается лицо, предложившее наиболее высокую  цену, а по конкурсу – лицо, которое  по заключению конкурсной комиссии, заранее  назначенной организатором торгов, предложило лучшие условия. Форма торгов определяется собственником продаваемой  вещи или обладателем реализуемого имущественного права, если иное не предусмотрено  законом. Так, правом сдачи в аренду нежилых помещений обладают соответствующие  комитеты по управлению государственным (муниципальным) имуществом, которые  и определяют форму торгов на право  заключения договора аренды нежилого помещения. Комитеты по управлению государственным (муниципальным) имуществом не являются собственниками приватизируемых государственных (муниципальных) предприятий. Однако в  силу закона именно они определяют форму торгов при приватизации государственных (муниципальных) предприятий.

 

В конкурсе или аукционе должно участвовать два или большее  число лиц, иначе они теряют смысл. Поэтому п.5 ст. 447 ГК устанавливает, что аукцион и конкурс, в которых  участвовал только один участник, признаются несостоявшимися.

 

По изложенным выше правилам должны проводиться и публичные  торги в порядке исполнения решения  суда, если иное не предусмотрено процессуальным законодательством.

 

Аукционы и конкурсы могут  быть как открытыми, так и закрытыми. В открытом аукционе и открытом конкурсе может участвовать любое лицо. В закрытом аукционе и закрытом конкурсе участвуют только лица, специально приглашенные для этой цели. Так, в  случае проведения конкурса на управление такой известной гостиницей, как  «Астория», организатором конкурса могут быть приглашены только всемирно известные фирмы, специализирующиеся на управлении гостиницами, которым  и высылается приглашение на принятие участия в конкурсе. В таком  случае конкурс будет закрытым, что  позволяет отстранить от участия  в конкурсе те фирмы, которые не имеют  должной репутации в области  гостиничного бизнеса. В случае же публикации в печати сообщения о проведении конкурса на управление гостиницей «Астория», обращенного ко всем желающим принять  участие в конкурсе, последний  будет открытым, сто позволяет  привлечь возможно большее число  фирм, предлагающих свои услуги по управлению гостиницей «Астория».

 

Если иное не предусмотрено  законом, извещение о проведении торгов должно быть сделано организатором  не менее чем за тридцать дней до их проведения. Извещение должно содержать  во всяком случае сведения о времени, месте и форме торгов, их предмете и порядке проведения, в том  числе об оформлении участия в  торгах, определении лица, выигравшего  торги, а также сведения о начальной  цене. В случае, если предметом торгов является только право на заключение договора (например, право на заключение договора аренды нежилого помещения), в извещении о предстоящих  торгах должен быть указан срок, предоставляемый  для заключения договора.

 

По своей юридической  природе извещение о проведении торгов является односторонней сделкой, порождающей соответствующие юридические  последствия. В частности, между  лицом, получившим извещение о проведении торгов, и организатором торгов устанавливается  обязательственное правоотношение, в силу которого указанное лицо вправе требовать от организатора торгов принятия и рассмотрения предложения, сделанного лицом, изъявившим желание участвовать  в торгах. Вместе с тем в силу прямого указания закона (п. 3 ст. 448 ГК) организатор торгов, сделавший извещение, вправе в любое время отказаться от проведения аукциона, но не позднее  чем за три дня до наступления  даты его проведения, а конкурса – не позднее чем за тридцать дней до проведения конкурса, если иное не предусмотрено в законе или  извещении о проведении торгов. В  случае, когда организатор открытых торгов отказался от их проведения с нарушением установленных сроков, он обязан возместить участникам понесенный ими реальный ущерб. Организатор  же закрытого аукциона или закрытого  конкурса вообще не вправе отказаться от его проведения и несет соответствующую  ответственность перед лицами, приглашенными  для участия в торгах. Если организатор  закрытого аукциона или закрытого  конкурса откажется от торгов, он обязан возместить приглашенным участникам реальный ущерб независимо от того, в какое время последовал отказ от торгов.

 

Определенные обязанности  возлагаются не только на организатора торгов, но и на участников. В частности, участники торгов должны внести задаток, в размере, в срок и порядке, которые  указаны в извещении о проведении торгов. Такая обязанность возлагается  на участников торгов для того, чтобы  отсечь от торгов несерьезных участников гражданского оборота и обеспечить исполнение тех обязательств, которые  возникают в результате проведения торгов. Если торги не состоялись, задаток  подлежит возврату. Задаток также  возвращается лицам, которые участвовали  в торгах, но не выиграли их. При заключении договора с лицом, выигравшем торги, сумма внесенного им задатка засчитывается  в счет исполнения обязательства  по заключенному договору.