Договор займа

2.2. Форма договора  займа 

Форма договора займа подчиняется общим для  сделок требованиям (ст. 161 ГК) лишь в отношении случаев, когда сторонами договора выступают граждане.

Договор займа  между гражданами должен быть заключен в письменной форме, если его сумма  превышает десять тысяч рублей.

В заемных  обязательствах с участием юридических  лиц общие для сделок требования к их форме существенно снижены: письменная форма независимо от суммы  займа предписывается и в случае, когда займодавцем выступает  юридическое лицо.

Правило о  письменной форме договора займа, в  котором займодавцем является юридическое  лицо (а не любая из сторон, как  это предусмотрено ст. 161 ГК РФ), сформулировано законодателем именно таким образом вследствие того, что в особых случаях заем может быть оформлен не отдельным соглашением, а выпуском и продажей облигаций или выдачей векселя. Юридическое лицо, продавшее облигации (выдавшее вексель), выступает в рассматриваемой ситуации заемщиком.

В подтверждение  договора займа и его условий  может быть представлена расписка заемщика или иной документ, удостоверяющий передачу ему займодавцем определенной денежной суммы или определенного  количества вещей. Упомянутая расписка не является формой договора. Расписка - только документ, подтверждающий и  факт получения заемщиком денег  или иных заменимых вещей, и обязательство  заемщика возвратить займодавцу все  полученное и "упрямым" доказательством  договорного правоотношения. В юридическом быту, в отношениях между гражданами письменный договор о займе, подписываемый обеими сторонами, встречается нечасто. Субъекты в большинстве случаев обходятся распиской, которая, как уже отмечалось, договором, строго говоря, не является, но, бесспорно, подтверждает его заключение.

Несоблюдение  требуемой письменной формы договора займа (в том числе неоформление передачи предмета займа распиской) влечет наступление обычных негативных для сторон юридических последствий: стороны лишаются права в случае спора ссылаться в подтверждение  сделки и ее условий на свидетельские  показания.

Для некоторых  видов договора займа (выдача векселя, выпуск и продажа облигаций) закон  предусматривает специальные требования к оформлению заемного обязательства.

В ГК РФ предусмотрены  две разновидности документов, удостоверяющих передачу суммы займа: вексель (ст. 815) и облигация (ст. 816). С момента выдачи векселя или облигации, оформляющих долг, применяются нормы о займе, поскольку не противоречат Закону о переводном и простом векселе (ч. 2 ст. 815 ГК РФ) или иным законам (ч. 3 ст. 816 ГК РФ).

В случаях, установленных  законом или иными правовыми  актами, договор займа может быть заключен путем выпуска и продажи облигаций. Облигацией в соответствии со ст. 816 ГК РФ признается ценная бумага, удостоверяющая право ее держателя на получение от лица, выпустившего облигацию (эмитента), в предусмотренный ею срок номинальной стоимости облигации или иного имущественного эквивалента, а также на получение фиксированного в облигации процента от ее номинальной стоимости либо иных имущественных прав. Облигации являются долговыми эмиссионными ценными бумагами, обращение которых регулируется Законом о рынке ценных бумаг.

В Законе о  рынке ценных бумаг облигация  определяется как эмиссионная ценная бумага, закрепляющая право ее владельца  на получение от эмитента облигации в предусмотренный в ней срок се номинальной стоимости или иного имущественного эквивалента. Облигация может также предусматривать право се владельца на получение фиксированного в ней процента от номинальной стоимости облигации либо иные имущественные права. Доходом по облигации являются процент и/или дисконт.

Суть облигации  как эмиссионной ценной бумаги состоит  в том, что она: 1) закрепляет совокупность прав требования, удостоверение, передача и осуществление которых происходят в предусмотренных названным  законом формах; 2) размещается среди  приобретателей отдельными выпусками (эмиссиями); 3) имеет равный объем  и содержание прав требования в рамках одного выпуска ценной бумаги; 4) может  существовать в документарной или  бездокументарной форме. По документарной  бумаге ее владелец устанавливается  на основании предъявления сертификата  бумаги или записи о депонирования  последнего на счете (ст. 2 Закона рынке  ценных бумаг), по бездокументарной ее владелец устанавливается на основании  записи в реестре бумаг или  путем записи о депонировании  бумаги на счете.

Закон о рынке  ценных бумаг регулирует особенности  эмиссии и обращения облигаций  с обеспечением (ст. 27.2): облигаций  с залоговым обеспечением (ст. 27.3); облигаций, обеспеченных поручительством (ст. 27.4); облигаций, обеспеченных банковской гарантией, государственной или  муниципальной гарантией (ст. 27.5), а  также особенности эмиссии и  обращения облигаций Банка России (ст. 27.5.1).

2.3. Права и  обязанности сторон 

Содержание договора займа исходя из его односторонней природы составляет обязанность заемщика возвратить сумму займа (ст. 810 ГК) и корреспондирующее ей право требования заимодавца. Порядок и сроки исполнения основной обязанности заемщика определяются договором. Срок обычно не относится к существенным условиям договора займа. Законом особо регламентируется лишь один случай: когда срок возврата суммы займа не установлен либо определяется моментом востребования. В таких обстоятельствах заемщику предоставлен льготный тридцатидневный срок, исчисляемый со дня предъявления заимодавцем требования, в течение которого заемщик может собрать необходимую сумму и вернуть долг (льготный срок удлинен до месяца по сравнению со сроком, установленным п. 2 ст. 314 ГК). Однако это правило является диспозитивным и может быть изменено в договоре. Досрочный возврат суммы долга вполне допустим при беспроцентном займе, поскольку такой заем не приносит дохода заимодавцу и он заинтересован в скорейшем погашении обязательства. Наоборот, согласие заимодавца требуется, когда речь идет о займе возмездием и сокращение срока договора уменьшит его доходы (п. 2 ст. 810 ГК). Момент исполнения обязанности заемщиком, если иное не предусмотрено соглашением сторон, совпадает с моментом передачи суммы займа заимодавцу или с моментом зачисления денег на его банковский счет. В случае, когда договор займа является процентным, его надлежащее исполнение предполагает также уплату процентов на основной долг в полном объеме.

В жизни нередки  ситуации совершения так называемого  безвалютного займа, когда деньги или другие вещи («валюта займа») в действительности не получены заемщиком от заимодавца либо получены в меньшем количестве, нежели указано в договоре. В целях защиты заемщика от недобросовестного заимодавца в ст. 812 ГК предусмотрена процедура оспаривания договора займа по безденежности (безвалютности).

Заемщик, который  воспользуется такой процедурой, получает определенные преимущества. Так, если договор займа был совершен с нарушением простой письменной формы, заемщик все-таки может использовать свидетельские показания вопреки  правилам ст. 162 ГК, в случае, когда  заем был дан под влиянием обмана, насилия, угрозы, злонамеренного соглашения представителя заемщика с заимодавцем  или на кабальных условиях. После  доказательства в суде безвалютного характера займа договор считается  незаключенным. Соответственно, когда  сумма займа меньше указанной в договоре, он считается заключенным на меньшую сумму.

Глава 3. Специальные  виды договора займа 

3.1. Понятие целевого  и государственного займа.

В действующем  ГК особо оговариваются два вида договора займа:

целевой заем (ст. 814 ГК);

заем государственный (ст. 815 ГК).

В отличие  от кредитного договора, обычный договор  займа, как правило, не является целевым, т.е. не содержит условия об использовании  полученных средств под определенные задачи. Однако стороны вправе придать  договору займа строго целевой характер.

Необходимость в этом может возникнуть в случае, когда заемные отношения устанавливаются  между коммерческими организациями  и заимодавец желает знать, куда будут  тратиться выданные им средства, либо когда заем предоставлен организацией своему работнику, скажем, для покупки  дома. При таких обстоятельствах  заимодавец приобретает специальное  полномочие контроля за соблюдением  целевого характера расходования выданных заемщику средств. Приобретая же право  распоряжения заемным капиталом  по целевым кредитным договорам, заемщик подвергается дополнительным ограничениям в его использовании. В этом случае он вправе использовать средства в своих собственных  экономических интересах, но не на любые  цели, а только на те из них, которые  поддерживает кредитор и которые  получили свое закрепление в договоре.

Установление  цели в кредитном договоре может  служить интересам самых различных  лиц. Иногда это происходит в интересах  кредитора: последний тем самым  дополнительно обеспечивает надлежащее исполнение заемщиком своего обязательства  по возврату (например, кредит, предоставленный  на цели санации). Иногда – в интересах  самого заемщика (например, в виде запрета  использования кредита для приобретения западных бытовых приборов и автомобилей для работников предприятия). Нередко цель определяется в кредитном договоре и в интересах третьих лиц (например, покупателя товара, которому коммерческий кредит предоставлен поставщиком, в свою очередь получившим для этих целей банковской кредит).

Возведение  того или иного мотива в ранг связывающего обе стороны условия договора возможно лишь при соответствующем  соглашении. Мотив лица не может  быть признан условием договора только потому, что известен другой стороне. Осведомленность кредитора о  намерении заемщика использовать заемные  средства в определенных целях еще  не означает, что такая цель стала  условием договора. Так, кредит был  предоставлен одному вузу и использован  последним для выполнения обязательства  по договору поручительства. Кредитор знал об этом, но в условиях договора указание на целевой характер кредита  отсутствовало. Впоследствии заемщик  отказывался возвратить кредит, ссылаясь на недействительность договора, так  как, по его мнению, фактически кредитный  договор финансировал исполнение внеуставной  для вуза сделки – договора поручительства. На самом деле устав учреждения не исключал возможности заключения кредитного договора. Суд справедливо отклонил возражения заемщика, указав, что «в данном случае цели заключения договора и использования денежных средств  не имеют значения для определения  действительности сделки», так как  вуз «действовал в пределах своей  уставной правоспособности». Можно  добавить, что цель использования  кредита не имела здесь значения и поэтому не стала условием договора, оставшись мотивом, юридически безразличным к правоотношениям сторон.²

 При неисполнении  условия о целевом использовании  занятых сумм либо при нарушении  заемщиком контрольных прав заимодавца  последний вправе потребовать досрочного исполнения договора и уплаты процентов по нему, если иное не установлено соглашением сторон.

Государственный (муниципальный) заем – это договор, заемщиком в котором выступает государство в целом (Российская Федерация), субъект Федерации или муниципальное образование, а заимодавцем – гражданин или юридическое лицо. При заключении подобного договора государство сознательно увеличивает свой внутренний долг. Размер последнего утверждается в соответствии с Законом РФ «О государственном внутреннем долге Российской Федерации» от 13 ноября 1992 г. в виде ежегодных законов о государственном бюджете. В состав государственного долга входят: кредиты, полученные Правительством Российской федерации, государственные займы, осуществляемые посредством выпуска ценных бумаг от имени Правительства, и другие долговые обязательства, гарантированные Правительством, которое представляет в заемных отношениях государство.

Государственный внутренний долг обеспечивается всеми  активами, находящимися в распоряжении Правительства России. Договор государственного займа является договором присоединения (ст. 428 ГК), поскольку он заключается  на утвержденных государством условиях эмиссии путем покупки заимодавцем  выпущенных государством облигаций  или иных государственных ценных бумаг. Последние порождают у  заимодавца право на получение от заемщика денежного номинала облигации (другой бумаги) или иного имущественного эквивалента, а также на получение  установленных условиями выпуска  займа процентов либо иных имущественных  прав. Принимая во внимание печальный  опыт прошлого, в ГК прямо подчеркивается, что госзаймы являются добровольными, а изменение их условий не допускается. Однако добровольность государственных  займов является мнимой в случаях, когда  отдельным лицам предписывается инвестировать часть средств  в государственные ценные бумаги (прежде всего долговые). Порочность принудительного способа возникновения таких долгов со всей очевидностью проявилась в период крушения системы государственных заимствований, повлекшей банкротство многих банков, страховых компаний и других организаций. Причем, вопреки требованиям п. 4 ст. 817 ГК, государство (должник) предложило исполнять свои обязательства по таким займам на односторонне измененных им же условиях. Едва ли можно придумать худшую рекламу будущим заимствованиям государства.

Договор государственного займа, урегулированный в главных  чертах статьей 817 ГК РФ, отличается особым субъектным составом, поскольку на стороне заемщика здесь всегда присутствует Российская Федерация, республика или  область, край, национальный округ и  т.п. (субъект РФ).

Общее положение  п. 1 ст. 124 ГК о выступлении Российской Федерации и ее субъектов в отношениях, регулируемых гражданским законодательством, на равных началах с иными участниками этих отношений – гражданами и юридическими лицами конкретизировано в упомянутой статье указанием на добровольный характер государственных займов (п. 2) и запретом на изменение условий выпущенного в обращение займа (п. 4). Данные правила имеют и исторические корни: в послевоенные годы облигации государственных займов размещались среди граждан СССР в обязательном порядке, а в 1950-х годах власти во изменение условий займов приняли решение об отсрочке выплат по ним на 20 лет.

Договор государственного займа также является реальным, так  как в п. 3 статьи 817 ГК РФ указывается на его заключение путем приобретения займодавцем облигаций или иных государственных ценных бумаг; как всякий заем, он односторонне обязывающий.

Обязанности заемщика зависят от условий займа. Они могут состоять как в возврате долга с уплатой процентов, так  и в предоставлении займодавцу какого-либо имущества (товарный заем) или имущественного права.

Займы, выпускаемые  муниципальными образованиями, не могут, понятно, рассматриваться в качестве государственных, однако на них в  соответствии с п. 5 комментируемой статьи распространяются правила о таких займах.

Различают несколько  видов государственных займов.

По срокам действия займы делятся на краткосрочные (до 1 года), среднесрочные (от 1 года до 5 лет), долгосрочные (от 5 до 30 лет).

По субъекту эмиссии государственные займы  подразделяются на выпускаемые Правительством РФ, правительствами субъектов РФ и органами местного самоуправления.

В зависимости  от субъектов – держателей ценных бумаг различают государственные  займы, которые могут реализовываться  только среди населения, среди юридических  лиц, размещаться среди физических и юридических лиц.

По форме  выплаты доходов различают процентные, выигрышные, смешанные, целевые займы. Владельцы процентно-выигрышных займов ежегодно получают твердый доход  путем зачисления процента к начисленному номиналу ценных бумаг, без ежегодных  выплат. Владельцы выигрышных облигаций  получают доход в форме выигрыша в момент погашения облигаций. Доход  выплачивается только по тем облигациям, которые попали в тиражи выигрышей.

В зависимости  от методов размещения государственные  займы делятся на добровольные, размещаемые  по подписке, и принудительные. Последние  два вида займов практиковались в  нашей стране в первоначальный период развития государственного кредита  вплоть до 1950-х годов. В настоящее  время применяется только добровольный принцип размещения государственных  и муниципальных займов, что закреплено в том числе и в п. 2 статьи 817 ГК РФ.