Договор комиссии

Следует учитывать, что Гражданский кодекс РФ содержит обязанность сторон предупреждать о прекращении бессрочного договора комиссии заранее: в случае, когда договор комиссии заключен без указания срока его действия, комитент должен уведомить комиссионера о прекращении договора не позднее чем за 30 дней, если более продолжительный срок уведомления не предусмотрен договором (п. 2 ст. 1003 ГК РФ). Аналогичное правило установлено и для комиссионера в п. 1 ст. 1004 ГК РФ.

 

1.4 Комиссионное вознаграждение

 

Договор комиссии относится к числу возмездных договоров.

Комитент обязан уплатить комиссионеру вознаграждение, а в случае, когда комиссионер принял на себя ручательство за исполнение сделки третьим лицом (делькредере) также дополнительное вознаграждение в размере и в порядке, установленных в договоре комиссии (п. 1 ст. 991 ГК РФ).

Доходом комиссионера является именно его вознаграждение. Вещи, переданные ему комитентом, не являются его собственностью (п. 1 ст. 991 и п. 1 ст. 996 ГК РФ).

Несмотря на то, что размер комиссионного вознаграждения - это важное условие договора, существенным оно не является.

Отсутствие в договоре условия о комиссионном вознаграждении само по себе не может служить основанием для признания договора незаключенным, поскольку не лишает комиссионера права на его получение в размере, определяемом в соответствии с п. 3 ст. 424 ГК РФ. То есть исполнение договора должно быть оплачено по цене, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за аналогичные товары, работы или услуги (абзац второй п. 1 ст. 991 ГК РФ).

В связи с этим довод стороны договора о ничтожности договора комиссии в силу несогласованности сторонами размера вознаграждения как существенного условия договора является необоснованным (постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 03.11.2011 N 19АП-5157/118).

Вместе с тем в судебной практике встречаются судебные решения с противоположной точкой зрения (, например постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 26.05.2010 по делу N А19-17899/099).

Иные правила установлены для делькредере. Размер и порядок уплаты дополнительного вознаграждения устанавливаются в договоре комиссии (п. 1 ст. 991 ГК РФ). Эти условия являются существенными. В их отсутствие соглашение о делькредере считается незаключенным (п. 1 ст. 432 ГК РФ).

При заключении договора комиссии на условиях участия в расчетах комиссионера целесообразно предусмотреть порядок удержания им вознаграждения в случаях, когда покупатель расплачивается частями, поскольку, как разъяснил Президиум ВАС РФ в п. 4 Информационного письма от 17.11.2004 N 85, если покупатель производит оплату товара частичными платежами, то при отсутствии соглашения об ином комиссионер вправе удержать комиссионное вознаграждение полностью из первой поступившей ему суммы.

Если договор комиссии не был исполнен по причинам, зависящим от комитента, комиссионер сохраняет право на комиссионное вознаграждение, а также на возмещение понесенных расходов (п. 2 ст. 991 ГК РФ).

Как отметил в п. 3 Информационного письма от 17.11.2004  N 85 Президиум ВАС РФ, право требования уплаты комиссионного вознаграждения не зависит от исполнения сделки, заключенной между комиссионером и третьим лицом, если иное не вытекает из существа обязательства или соглашения сторон. Постановка уплаты вознаграждения по договору комиссии в зависимость от воли третьего лица, а следовательно, под условие не отвечает признакам возмездных договоров, к числу которых относится договор комиссии.

Комиссионер наделен специальными гарантиями права на получение вознаграждения и других причитающихся ему от комитента сумм:

1) комиссионер вправе  в соответствии со ст. 359 ГК РФ удерживать находящиеся у него вещи, которые подлежат передаче комитенту либо лицу, указанному комитентом, в обеспечение своих требований по договору комиссии (п. 2 ст. 996 ГК РФ);

2) комиссионер вправе  в соответствии со ст. 410 ГК РФ удержать причитающиеся ему по договору комиссии суммы из всех сумм, поступивших к нему за счет комитента (ст. 997 ГК РФ).

Помимо комиссионного вознаграждения комитент обязан возместить комиссионеру суммы, израсходованные им на исполнение комиссионного поручения (ст. 1001 ГК РФ).

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

2.  Механизм  реализации исполнения и прекращения  правоотношений по договору комиссии

2.1 Исполнение комиссионного поручения

 

Основной обязанностью комиссионера при исполнении комиссионного поручения является совершение одной или нескольких сделок от своего имени, но за счет комитента (п. 1 ст. 990 ГК РФ). В свою очередь, основной обязанностью комитента является выплата комиссионеру вознаграждения (п. 1 ст. 991 ГК РФ).

Принятое на себя поручение комиссионер обязан исполнить на наиболее выгодных для комитента условиях в соответствии с указаниями комитента, а при отсутствии в договоре комиссии таких указаний - в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями (абзац первый ст. 992 ГК РФ).

Комиссионер вправе отступить от указаний комитента только, если по обстоятельствам дела это необходимо в интересах комитента и комиссионер не мог предварительно запросить комитента либо не получил в разумный срок ответ на свой запрос (абзац первый п. 1 ст. 995 ГК РФ).

В случае, когда комиссионер совершил сделку на условиях более выгодных, чем те, которые были указаны комитентом, дополнительная выгода делится между комитентом и комиссионером поровну (абзац второй ст. 992 ГК РФ). Однако стороны могут установить в договоре иной порядок распределения дополнительной выгоды между собой.

В целях исполнения договора комиссионер вправе заключить договор субкомиссии с другим лицом, оставаясь ответственным за действия субкомиссионера перед комитентом (ст. 994 ГК РФ).

 

2.2 Прекращение  договора комиссии

 

Обязательство прекращается полностью или частично по основаниям, предусмотренным Гражданским кодексом РФ, другими законами, иными правовыми актами или договором (ст. 407 ГК РФ).

Договор комиссии прекращается по общим основаниям вследствие:

- надлежащего исполнения сторонами своих обязанностей (п. 1 ст. 408 ГК РФ);

- соглашения сторон или по инициативе одной из них, например, при существенном нарушении договора одной из сторон или существенном изменении обстоятельств, из которых стороны исходили при заключении договора (п. 1 ст. 450, ст. 451 ГК РФ);

- истечения срока договора, например, если договор комиссии предусматривал совершение комиссионером определенных сделок в течение установленного периода времени.

Договор комиссии прекращается по специальным для данного договора основаниям вследствие:

- отказа комитента от исполнения договора;

- отказа комиссионера от исполнения договора;

- смерти комиссионера, признания его недееспособным, ограниченно дееспособным или безвестно отсутствующим;

- признания индивидуального предпринимателя, являющегося комиссионером, несостоятельным (банкротом) (ст. 1002 ГК РФ).

Комитент вправе в любое время отказаться от исполнения договора комиссии, отменив данное комиссионеру поручение (п. 1 ст. 1003 ГК РФ).

В отличие от комитента? комиссионер не вправе, если иное не предусмотрено договором комиссии, отказаться от его исполнения, за исключением случая, когда договор заключен без указания срока его действия (п. 1 ст. 1004 ГК РФ).

Смерть комиссионера как частный случай общего основания прекращения обязательств смертью гражданина (ст. 418 ГК РФ) и признание индивидуального предпринимателя, являющегося комиссионером, несостоятельным (банкротом) относятся к основаниям прекращения обязательств в силу невозможности исполнения (ст. 416 ГК РФ). Прекращение договора в этих случаях связано с тем, что, заключая договор комиссии, комитент зачастую полагается на личный опыт, деловые и иные качества выбранного им комиссионера, т.е. сделка носит фидуциарный характер.

В случае смерти комитента комиссионер обязан продолжать исполнение данного ему поручения до тех пор, пока от правопреемников не поступят надлежащие указания.

В случае объявления комиссионера несостоятельным (банкротом) его права и обязанности по сделкам, заключенным им для комитента во исполнение указаний последнего, переходят к комитенту (ст. 1002 ГК РФ).

 

2.3 Ответственность сторон по договору комиссии

 

Вещи, поступившие к комиссионеру от комитента либо приобретенные комиссионером за счет комитента, являются собственностью комитента (п. 1 ст. 996 ГК РФ).

Комиссионер отвечает перед комитентом за утрату, недостачу или повреждение находящегося у него имущества комитента (п. 1 ст. 998 ГК РФ). При приеме комиссионером имущества, присланного комитентом либо поступившего к комиссионеру для комитента, могут обнаружиться:

- повреждения в имуществе или недостача, которые могут быть замечены при наружном осмотре;

- причинение кем-либо ущерба имуществу комитента, находящемуся у комиссионера.

В этих случаях комиссионер обязан принять меры по охране прав комитента, собрать необходимые доказательства (например, составить акты, получить справки и т.д.) и обо всем без промедления, т.е. в минимально необходимый для этого период времени, сообщить комитенту (п. 2 ст. 998 ГК РФ).

Содержание обязанности по охране прав комитента не раскрывается. Однако в данном случае логично применить норму п. 1 ст. 891 ГК РФ, устанавливающую обязанность хранителя обеспечить сохранность вещи, принятой на хранение: хранитель обязан принять все предусмотренные договором хранения меры для того, чтобы обеспечить сохранность переданной на хранение вещи. При отсутствии в договоре условий о таких мерах или неполноте этих условий хранитель должен принять для сохранения вещи также меры, соответствующие обычаям делового оборота и существу обязательства, в том числе свойствам переданной на хранение вещи, если только необходимость принятия этих мер не исключена договором.

По общему правилу комиссионер не обязан страховать имущество комитента в целях покрытия возможных убытков. Такая обязанность возникает у него в следующих случаях:

- обязанность прямо предусмотрено условиями договора;

- комитент дал указание комиссионеру застраховать имущество;

- предусмотрено обычаем делового оборота (п. 3 ст. 998 ГК РФ).

При неисполнении обязанности застраховать имущество в этих случаях комиссионер будет нести ответственность за утрату, недостачу или повреждение имущества комитента.

Комиссионер не отвечает перед комитентом за неисполнение третьим лицом сделки, заключенной с ним за счет комитента, кроме случаев, перечисленных в п. 1 ст. 993 ГК РФ.

Если в нарушение абзаца четвертого ст. 1000 ГК РФ комитент не исполнил обязанность передать комиссионеру товар, свободный от недостатков, или не оговорил такие недостатки (например, в процессе использования приобретенного по договору купли-продажи товара покупатель выявил наличие существенных недостатков, несоответствие требованиям по качеству товара, препятствующих безопасному использованию товара), то комиссионер вправе в свою очередь требовать возмещения убытков, причиненных ненадлежащим исполнением договорных обязательств по договору комиссии (определение ВАС РФ от 10.02.2011 N ВАС-781/1110).

Выплаты, произведенные комиссионером третьим лицам вследствие обнаружения недостатков в проданном товаре, относятся на счет комитента и в том случае, если к моменту обнаружения недостатков комиссионные отношения прекратились (п. 13 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 17.11.2004 N 85).

Специальных указаний на последствия неисполнения комитентом своих обязанностей Гражданский кодекс РФ не содержит, поэтому применяются общие правила об ответственности (глава 25 ГК РФ).

По общему правилу лицо, являющееся стороной по договору комиссии, не несет ответственности, если отсутствует его вина (п. 1 ст. 401 ГК РФ). Однако лицо, не исполнившее или ненадлежащим образом исполнившее обязательство (комиссионер не сохранил вещи комитента, комитент не предупредил комиссионера о недостатках товара) при осуществлении предпринимательской деятельности, несет ответственность, если не докажет, что надлежащее исполнение оказалось невозможным вследствие непреодолимой силы, то есть чрезвычайных и непредотвратимых при данных условиях обстоятельств. К таким обстоятельствам не относятся, в частности, нарушение обязанностей со стороны контрагентов должника, отсутствие на рынке нужных для исполнения товаров, отсутствие у должника необходимых денежных средств (п. 3 ст. 401 ГК РФ).

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

3 Некоторые актуальные вопросы правового регулирования и правоприменительной практики договора комиссии

3.1 Делькредере  в договоре комиссии

 

Делькредере - это ручательство комиссионера за исполнение третьим лицом обязательств по той сделке, которую комиссионер заключил для комитента с этим третьим лицом.

Правовая природа делькредере является спорной.

Существует мнение, что делькредере - это особый вид поручительства. Однако судебная практика исходит из того, что делькредере нельзя считать разновидностью поручительства (п. 16 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 17.11.2004 N 85). При делькредере комиссионер выступает единственным должником комитента, что не согласуется с природой поручительства, при котором обязанными перед кредитором являются как основной должник, так и поручитель.

Под делькредере также можно понимать один из случаев ответственности комиссионера перед комитентом за неисполнение или ненадлежащее исполнение сделки третьим лицом, наряду со случаем, когда комиссионер не проявил необходимой осмотрительности в выборе третьего лица, например, продал товар комитента в кредит лицу - банкроту.