Правовое регулирование банковского кредитования

Несоблюдение указанных  требований к форме залога имущества  или имущественных прав залогодателя влечет его недействительность.

К содержанию договора о залоге (основным его условиям) законодательством России предъявляются следующие требования:

1. Отражение существа  обеспеченного залогом требования (обязательства), его размера и срока исполнения.

2. Состав и стоимость заложенного имущества.

3. Вид залога, отражающий  способ владения и распоряжения  заложенным имуществом.

4. Права и обязанности  сторон применительно к видам  залога. При закладе права и  обязанности сторон обусловлены  передачей заложенного имущества кредитору (банку). При твердом залоге, залоге товаров в обороте или переработке права и обязанности сторон зависят от особенностей соответствующего вида залога.

5. Формы организации  контроля за соблюдением условий  договора. Конкретные способы организации сторон за исполнением условий договора о залоге зависят от способа владения и распоряжения заложенным имуществом.

Несмотря на все свои преимущества, залог имеет  и существенные недостатки.

1. Он не дает кредитору  в большинстве случаев уверенности  в быстром и полном удовлетворении своих требований, поскольку обращение взыскания на предмет залога осуществляется чаще всего по решению суда. Затем следует процедура реализации, что требует значительных средств и времени.

2. Поскольку  неплательщиками кредитов обычно выступают организации, зарегистрированные в качестве недоимщиков по платежам в бюджет и внебюджетные фонды, при недостаточности денежных средств на их текущих и расчетных счетах удовлетворение предъявленных к должнику требований осуществляется в очередности, определяемой ст.855 ГК.

3. Нередко одно  и то же имущество передается  в залог неоднократно и каждый  последующий кредитор-залогодержатель  не знает о том, что его  обязательство обеспечивается залогом  имущества, уже ранее заложенного  договором о залоге, что отрицательно сказывается на погашении долга банком (перед последующими залогодержателями).

4. Зачастую предметом  залога являются неликвидные  товары в обороте, которые с  изменением конъюнктуры рынка  не всегда продаются либо продаются  с убытком организациями-должниками, что приводит к несвоевременному возврату кредита или вовсе к его непогашению²⁶.

В практике некоторых  стран рыночной экономики в качестве форм обеспечения возвратности кредита  наиболее часто применяются уступка (цессия) требований и передача права собственности.

Уступка (цессия) — это  документ заемщика (цедента), в котором он уступает свое требование (дебиторскую задолженность) кредитору (банку) в качестве обеспечения возврата кредита.

Договор о цессии дополняет  кредитный договор, создавая правовую основу для обеспечения возвратности полученной клиентом банка ссуды. Договор о цессии предусматривает переход к банку права получения денежных средств по уступленному требованию. Стоимость уступленного требования должна быть достаточной, чтобы погасить ссудную задолженность. Банк имеет право воспользоваться поступившей выручкой только для погашения выданного кредита и платы за него. Если по уступленному требованию поступает сумма денежных средств, превышающая задолженность по ссуде, то разница возвращается цеденту.

На практике используются два вида цессии: открытая и тихая. Открытая цессия предполагает сообщение должнику (покупателю цедента) об уступке требования. В этом случае должник погашает свое обязательство банку, а не заемщику банка (цеденту). При тихой цессии банк не сообщает третьему лицу об уступке требования, должник платит цеденту, а тот обязан передавать полученную сумму банку. Заемщик предпочитает тихую цессию, чтобы не подрывать свой авторитет. Но для банка тихая цессия связана с большим риском, так как, во-первых, средства по уступленным требованиям, находящиеся в других банках, могут поступить на счета заемщика; во-вторых, заемщик может уступать требование несколько раз; в-третьих, заемщик может уступать уже не существующие требования.

Для того чтобы движимое имущество могло быть в пользовании  заемщика и в то же время служить  гарантией возврата кредита, используется передача права собственности на него кредитору в обеспечение имеющегося долга. Заемщик в данном случае несет ответственность за сохранность оставшихся в его пользовании ценностей и не имеет права самостоятельного распоряжения ими.

В качестве объектов обеспечения  ссуд могут выступать как отдельные  предметы (автомашина), так и группа предметов, находящихся на одном складе или цехе (товары, запасы материалов, полуфабрикатов).

Банк при заключении договора о передаче права собственности  в обеспечение имеющегося долга  должен удостовериться, что заемщик  действительно является собственником  конкретных ценностей. Однако эта проверка не уменьшает большого риска, который сопровождает передачу права собственности. Кредитор во многом зависит от честности заемщика, у которого находится объект обеспечения ссуды. В целях уменьшения риска банки осторожно подходят к определению размера обеспечения, в связи с чем максимальная сумма кредита составляет 20—50% их стоимости.

Формой обеспечения  возвратности кредита являются также гарантии и поручительства. Обладая, как и залог, способностью юридически и экономически защищать интересы кредитора, они имеют иную исходную базу. В этом случае имущественную ответственность несет за заемщика, как правило, третье лицо. Существует несколько видов гарантий, различающихся между собой по субъекту гарантийного обязательства; порядку оформления гарантии; источнику средств используемого для гарантирования платежа.

Гарантии и поручительства могут выдавать физические и юридические  лица, требования к  которым предъявляются  в зависимости от вида кредита. Гарантии и поручительства могут выдавать также Правительство РФ и органы исполнительной власти. Согласно Указу Президента РФ от 23 июля 1997 г. № 773 «О предоставлении гарантий или поручительств по займам и кредитам» гарантии или поручительства Правительства Российской Федерации, федеральных органов исполнительной власти по займам и кредитам предоставляются организациям, не имеющим задолженность по платежам в федеральный бюджет либо государственные внебюджетные фонды на конкурсной основе²⁷.

В качестве субъекта гарантированного обязательства могут выступать финансово устойчивые предприятия или специальные учреждения, располагающие средствами; банки; реже — сами предприятия-заемщики.

В России в настоящее  время широко применяется предоставление гарантии одним банком другому при  выдаче последним кредита клиенту  первого банка. Такая ситуация возникает в связи с отсутствием у банка свободных ресурсов для предоставления кредита своему клиенту, а также когда выдача крупной суммы кредита нарушает ликвидность его баланса. При выдаче гарантии банк не утрачивает связи с клиентами, хотя и не кредитует его. Банк одновременно имеет определенный доход.

Эффективность гарантии, как форма обеспечения возвратности кредита, зависит от ряда факторов. Во-первых, первостепенное значение имеет реальная оценка банком, выдающим кредит, финансовой устойчивости гаранта. Поскольку в России в большинстве случаев гарантом выступает предприятие или банк, с которым банк-кредитор не имеет прямых контактов, и в стране не отлажен механизм получения достоверной информации о финансовом рейтинге той или иной организации, зачастую выданные гарантии оказываются формальной бумагой.

Во-вторых, при получении гарантии банк, выдающий кредит, должен убедиться в готовности гаранта выполнить свое обязательство. Для этого зарубежные банки практикуют обязательную встречу и беседу с гарантом на предмет подтверждения его намерения выполнить гарантийное обязательство.

В-третьих, гаранты, особенно банки, не должны выдавать гарантий на сумму, большую, чем они могут их выполнить. Поэтому ЦБ РФ ограничил общую сумму выдаваемых коммерческим банком гарантий объемом его собственного капитала²⁸.

Поручительство также есть форма обеспечения возвратности кредита. Она применяется как при взаимоотношениях банка с юридическими, так и физическими лицами. Применительно к юридическим лицам поручительство в отличие от гарантии оформляется письменным договором между банком и поручителем. В соответствии с ним последний обязуется гасить кредитору задолженность заемщика в течение определенного времени. В договоре может быть определена максимальная сумма, которую гарантирует погашать поручитель. Использование этой формы обеспечения возвратности кредита требует тщательного анализа кредитоспособности поручителя.

В нашей стране поручительство нашло широкое применение при  выдаче долгосрочного кредита населению. В зарубежной практике поручителем может выступать физическое лицо, имеющее постоянное место работы, постоянный доход или определенное имущество (дом, автомобиль, дачу, земельный участок). Поручительство оформляется через нотариальную контору и отражает юридическую ответственность предприятия за другое лицо в случае неуплаты им своего долга.

Поручительство оформляется  договором. При отсутствии в договоре поручительства условий позволяющих  определить, за исполнение какого обязательства дано поручительство договор поручительства считается незаключенным.

Коммерческий банк заключил с предприятием кредитный договор, в соответствии с которым обязался предоставить ссуду на определенный срок. В обеспечение возвратности кредита заемщик предоставил гарантийное письмо фирмы, адресованное банку-кредитору, в котором гарант поручился за возврат ссуд, выданных и имеющих быть выданными заемщику банком-кредитором до указанного в письме срока.

В договоре поручительства отсутствовали данные о том, по какому кредитному договору дано поручительство и какова сумма ссуды, подлежащая передаче  заемщику. Банк информировал поручителя о принятии его гарантийного письма.

При рассмотрении требования банка о возврате ссуды, предъявленного к заемщику и гаранту, арбитражный суд в иске отказал, отметив, что договор поручительства не содержит данных об  обязательстве, в обеспечение которого дано поручительство. В таком случае договор поручительства следует считать незаключенным²⁹.

В последние  годы многие страховые компании занялись страхованием ответственности заемщика за непогашение кредитов. Действительно, по величине поступлений страховых взносов и по объему рисков это очень выгодное дело.

Договор заключается  между страховой компанией (страховщиком) и юридическим лицом, желающим получить кредит (страхователем). Выгодоприобретателем в договоре выступает банк-кредитор, то есть страховщик обязуется перед страхователем-заемщиком погасить банку-кредитору (выгодоприобретателю) задолженность заемщика по кредитному договору при неспособности последнего сделать это самостоятельно. Страхователь-заемщик обязуется уплатить страховщику страховой взнос и выполнить ряд требований, предусмотренных в соответствующем договоре.

Опыт российского  рынка показывает, что если на первых порах такого рода договоры имели широкое распространение, пользовались популярностью у коммерческих банков, то впоследствии, когда из многих банков-кредиторов и страховых фирм недобросовестные компании-заемщики выкачали огромные деньги, использование подобного рода договоров в качестве обеспечения обязательств по кредитным договорам пошло на убыль.

Даже после  введения новых норм гражданского законодательства в области страхования видно, что не все проблемы решены и остается актуальной задача дальнейшего совершенствования правил страхового дела на российском рынке³⁰.

В российской практике использование  различных форм обеспечения возвратности кредита получило широкое развитие. Анализ этой практики выявил ряд существенных недостатков, в результате чего механизм вторичных гарантий возврата кредита оказался недейственным и зачастую формальным.

Главными недостатками действующей ныне практики использования  залогового механизма, гарантии, поручительства и др. являются:

1. Переоценка вторичных  форм обеспечения возвратности  кредита и недооценка предварительного анализа кредитоспособности клиента на основе денежных потоков.

2. Отсутствие механизма  предварительного и последующего  контроля за качественным составом  имущества, предлагаемого к залогу, порядком его хранения и использования; финансовой устойчивостью гарантов.

3. Слабая дифференцированность  условий договора о залоге  применительно к индивидуальному риску соответствующей залоговой операции.

4. Недостатки в оформлении  договоров о залоге и гарантийных  писем, приводящие к их недействительности.

Все это и обуславливает  высокий процент невозврата кредитов в российской банковской практике.

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

Заключение.

 

Итак, подведем основные выводы, касаемо изученной темы.