Договор строительного подряда: особенности правового регулирвоания

Этим обусловлена такая  важная отличительная черта договора строительного подряда, как наличие еще одной стороны – инвестора, не совпадающего в одном лице с заказчиком.

Инвестор – субъект инвестиционной деятельности, осуществляющий вложение собственных, заемных или привлеченных средств в форме инвестиций и обеспечивающий их целевое использование (п.2 ст.2 Закона РСФСР «Об инвестиционной деятельности в РСФСР»⁵⁰). Закон различает два вида такой деятельности.

Первый рассчитан на то, что пользователем  инвестиционного объекта выступает  сам инвестор. Тогда он от собственного имени заключает договор с подрядчиком. Инвестор и заказчик при этом представлены одним лицом.

При втором виде пользователем объекта  является другое лицо, которому объект передает инвестор. В последнем случае заказчиком в подрядном договоре становится будущий пользователь, в то же время между инвестором и пользователем заключается специальный договор - об инвестировании. По юридической природе этот договор, как правило, является договором поручения либо комиссии⁵¹. Возможны случаи, когда на стороне заказчика выступают несколько инвесторов, либо когда заказчик уполномочен несколькими инвесторами. В такой ситуации возникает необходимость урегулировать также отношения между соинвесторами, в частности, согласовать разделение результата работ после завершения строительства.

Заказчик – лицо, которое от имени инвестора или от своего собственного имени заключает договор с подрядчиком и обладает всеми правами и обязанностями, вытекающими из этого договора. Чаще всего это специализированные организации, которые действуют в качестве представителей тех лиц, для которых предназначен строящийся объект. Они заключают с исполнителем работ договор строительного подряда, опираясь на договор об инвестировании.

Подрядчиками могут выступать различные строительно-монтажные, проектно-строительные организации, независимо от форм собственности, а также индивидуальные предприниматели, имеющие лицензию на строительную деятельность. Лицензирование строительной деятельности осуществляется на основании Федерального закона от 25 сентября 1998 г. № 158-ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности»⁵², а также Положения о лицензировании строительной деятельности⁵³ и Перечня работ, составляющих виды строительной деятельности, осуществляемых на основании лицензии⁵⁴.

В ГК РСФСР 1964 года характерной  особенностью договорных связей по осуществлению  капитального строительства была система  генерального подряда: заказчик заключает  договор с одной подрядной  строительной организацией, которая  для выполнения отдельных комплексов работ вправе в качестве генерального подрядчика привлечь другие специализированные организации на основе договора субподряда (ст.369 ГК РСФСР). При этом указывалось, что данная норма вытекает из общих положений об обязательствах, а именно из правил о возложении исполнения обязательства на третье лицо (ст.171 ГК РСФСР) и об ответственности должника за действия третьих лиц (ст.223 ГК РСФСР). Однако, в главе о подряде соответствующей статьи не было. Такая ситуация не соответствовала существу подрядных отношений.

При заключении подрядного договора нередко возникает вопрос о привлечении подрядчиком к  участию в выполнении работ третьего лица. Такая сложная структура  договорных связей является настолько  свойственной подряду, что нередко  именно в этом усматривали индивидуализирующий признак указанного договора. Так, российский цивилист Д.И.Мейер в свое время считал подрядом договор, по которому подрядчик «не обязывается сам производить работу, а имеется в виду, что она будет произведена через посредство других лиц, тем, что работа самого подрядчика обыкновенно не та, которая по подряду, а составляет только посредничество между лицом, которое заключает подряд, и рабочими, которые производят работу»⁵⁵.

Советское гражданское  законодательство исходило из совершенно других принципов. Здесь договор подряда применялся в правоотношениях между гражданами, гражданами и социалистическими организациями, а также между социалистическими организациями. В этот период, обусловленный всеобщим социалистическим планированием народного хозяйства, законодатель ограничивал сферу выполнения подрядных работ гражданином, т.е. частным лицом, допуская ее лишь при условии выполнения этой работы своим трудом (ст.351 ГК РСФСР), ибо использование наемной рабочей силы считалось скрытой эксплуатацией чужого труда⁵⁶. На этом основании договор подряда на капитальное строительство противопоставлялся договору обычного подряда.

Гражданский кодекс РФ подошел  к данной проблеме иначе. Статья 706 «Генеральный подрядчик и субподрядчик» находится  в §1 гл. 37 ГК РФ, т.е. в общих положениях о подряде, и распространяет свое действие в равной мере на все подрядные отношения. При этом подчеркивается, что если из закона или договора вытекает обязанность подрядчика выполнить предусмотренную в договоре работу лично, подрядчик несет ответственность перед заказчиком за убытки, причиненные участием субподрядчика в исполнении договора (п.2 ст.706 ГК РФ). Думается, подобное урегулирование рассматриваемого вопроса вполне логично, т.к. лишний раз подчеркивает единство юридической природы данных договоров.

Итак, можно говорить еще о двух разновидностях субъектов  договора строительного подряда.

Генеральный подрядчик – лицо, которое привлекло к исполнению своих обязательств по основному договору подряда других лиц.

Субподрядчик – лицо, заключившее с генподрядчиком договор подряда на выполнение определенных работ по основному договору.

Некоторые ученые при  исследовании сущности подрядных и  субподрядных обязательств указывали  на серьезные различия между ними⁵⁷. Главное – контакты заказчика с подрядчиком равносильны отношениям потребителя строительной продукции с ее производителем, в то время как контакты между генподрядной и субподрядной организациями – отношения производителей, совместно действующих в интересах заказчиков. Преследуя аналогичные цели – выполнение строительно-монтажных работ, подрядчик и субподрядчик идут к ним разными путями. Первый, подчиняясь традициям классического подряда вступает в договорные связи с заказчиком, в то время как второй, должен выполнять свои обязанности в условиях кооперирования с другой строительной организацией – генподрядчиком, обладающим правами заказчика⁵⁸. Таким образом, по мнению этой группы исследователей права, субподряд – это работы в условиях юридически организованного сотрудничества строительных подрядчиков⁵⁹.

Как указывает Б.Завидов, система генерального подряда, предполагающая участие в исполнении работы нескольких лиц, представляет наибольшую сложность  в подрядных правоотношениях. Подрядный  договор по общему правилу является двусторонним. В силу этого и заказчик и подрядчик по отношению друг к другу обладают в одно и то же время как определенными правами, так и обязанностями. Поэтому общий принцип ответственности должника за действие третьего лица в равной мере будет распространяться и на случай ответственности генподрядчика перед заказчиком за действия субподрядчика и перед субподрядчиком за нарушение обязательств со стороны заказчика. Имеет место как бы «двойная» ответственность генподрядчика, которую он вправе переложить затем на заказчика и субподрядчика, если нарушение договорных обязательств имело место по их вине (абз.1 п.3 ст.706 ГК РФ)⁶⁰.

Прямое предъявление требований заказчика и субподрядчика  друг к другу не допускается, поскольку  иное не предусмотрено законом или  договором (абз.2 п.3 ст.706 ГК). Тем не менее, данное правило не исключает возможности в силу ст.38 АПК РФ участия заказчика и подрядчика в судебном споре в качестве третьих лиц, заявляющих самостоятельные требования на предмет спора, исходя из конструкции множественности лиц в обязательстве (ст.321 ГК) и солидарных обязательств (ст.322 ГК).

Кроме этого, заказчик вправе с согласия генерального подрядчика заключить договоры на выполнение отдельных  работ с другими лицами, которые  будут нести ответственность  непосредственно перед заказчиком (п.4 ст.706 ГК). В этой связи возникает вопрос о возможности заключения заказчиком договора с несколькими генподрядчиками. ГК РСФСР допускал такую возможность в исключительных случаях. Заключение договора с двумя и более строительными организациями, выступающими в качестве генерального подрядчика было возможно лишь в случаях и порядке, предусмотренных Советом Министров СССР (ст.369 ГК РСФСР). Такая структура договорных связей применялась по совместному решению министерств (ведомств), исполнительных комитетов местных Советов народных депутатов по подведомственным им объектам и министерств (ведомств)–подрядчиков. Заключение заказчиком договоров подряда на строительство крупных производственных, жилых и социально-культурных комплексов допускалось в виде исключения с двумя и более строительно-монтажными организациями–генеральными подрядчиками только в случаях, когда ведутся работы по техническому перевооружению и реконструкции⁶¹. Таким образом, подобные ситуации были возможны, но допускались в очень редких случаях.

В отличие от ГК РСФСР  действующее законодательство прямо  не указывает на возможность существования  нескольких генподрядчиков. Однако нигде  в тексте закона не содержится положений, свидетельствующих о том, к этому  есть какие-либо препятствия. Поэтому представляется, что, если заказчика не устраивает излишнее усложнение договорных связей, он сам должен позаботиться о том, чтобы подрядчик выполнил соответствующий объем работ лично (оговорив это при заключении договора либо просто более требовательно отнесясь к выбору партнера).

Гражданский кодекс РФ ввел также понятие нового для отечественной  строительной практики субъекта договора строительного подряда – инженера (инженерной организации). Суть этой фигуры в том, что, как предусмотрено ст.749, заказчик может вступить в договорные отношения с конкретным лицом или фирмой, поручив им осуществлять от его, заказчика, имени контроль и надзор за строительством, а также участвовать в приемке работ. Юридические полномочия такого лица определяются в договоре подряда, и, следовательно, о них ставится в известность подрядчик, хотя согласия подрядчика на участие инженера не требуется. По юридической природе отношения заказчика с таким третьим лицом – инженером могут представлять собой либо договор комиссии, либо договор поручения, либо трудовой договор. М.И.Брагинский⁶² считает предшественником такой фигуры образование, именовавшееся «дирекцией строящегося предприятия», а теперь – «заказчиком-застройщиком». Однако между ними и инженером имеется существенное различие. Отношения с инженером (строительной инженерной фирмой) имеют своим основанием договор поручения. Следовательно, инженер действует от имени заказчика и соответственно последствия его действий ложатся на заказчика, в то время как дирекция строящегося предприятия выступала, а заказчик-застройщик выступает от собственного имени и предполагается последующая передача ими объекта лицу, которое будет его уже от собственного имени эксплуатировать⁶³.

Таким образом строительный подряд предполагает сложную систему правовых связей между большим количеством субъектов. Схематично это можно изобразить следующим образом:

Данная система может  включать следующие правоотношения:

• между соинвесторами (например, договор долевого участия);
• между инвесторами и заказчиком (договор об инвестировании);
• между заказчиком и по<span class="dash041e_0441_043d_043e_0432_043d_043e_043