Цчастие адвоката в гражданском процессе как представителя

В то же время ею умышленно не указывается  факт выдачи продавцом инструкции по уходу за растением, а также факт, свидетельствующий о ненадлежащем уходе, который мог явиться причиной его гибели. В то же время именно на данных фактах ответчик строит свою позицию.

В случаях, когда факты, лежащие  в основе спора, неочевидны, практикующие юристы могут составлять "легенду" о фактических обстоятельствах, подтверждающую их позицию. Так, юристу придется потрудиться над версией о том, почему в договоре купли-продажи квартиры, который истец просит признать недействительным и возвратить стороны в первоначальное положение, указана цена в два раза меньше, чем фактически уплаченная²⁴.

Следующим фактором, влияющим на выработку  позиции по гражданскому делу, являются доказательства, имеющиеся у стороны  и те, которые могут быть получены в процессе собирания доказательств  по делу. Невозможно вырабатывать позицию  по делу при отсутствии хотя бы минимально достаточного количества доказательств, подтверждающих факты, на которых основано требование стороны. Нередко сам  законодатель предписывает вид и  форму допустимого источника  доказательства. В этом случае позиция  стороны будет зависеть в том  числе и от того, обладает ли сторона  именно этим доказательством. В противном  случае стороне придется корректировать свою позицию путем отказа от требования или его изменения²⁵.

Например, гражданин Лопаткин Г.С. подал исковое заявление в Ломоносовский районный суд г. Архангельска с требованием о взыскании с Федерального унитарного предприятия "Зеленый" суммы материального ущерба в размере 420000 руб., причиненного ему в результате уничтожения пожаром его пасеки. Пасека была установлена им на землях ответчика на основании устного согласия заместителя председателя ФГУП "Зеленый". Ответчик иск не признал. Представитель ответчика в рамках своей позиции указал, что он не давал согласия истцу на расположение на своем земельном участке пасеки. В нарушение норм гражданского законодательства между истцом (гражданином) и ответчиком (юридическим лицом) договор, направленный на передачу в пользование истцу земельного участка, заключен не был. Пожар произошел случайно. Вина ответчика в рамках возбужденного по факту пожара уголовного дела не установлена. Кроме того, он не мог знать, что на его участке находится пасека истца.

Важным в позиции ответчика  является то, что он, учитывая положение  ст. 161 ГК РФ, предписывающее простую  письменную форму сделок, совершаемых  между гражданами и юридическими лицами, пытается на основании ст. 162 ГК РФ не допустить в процесс свидетельские  показания о факте нахождения пасеки на земельном участке ответчика. С учетом данного заявления ответчика  истец вынужден будет корректировать первоначальную позицию на основе имеющихся  средств доказывания.

Еще одним немаловажным фактором, определяющим позицию по гражданскому делу, является нормативная основа спорного материального правоотношения, подлежащая применению при разрешении спора о праве. При разрешении конкретного гражданского спора  могут и в большинстве случаев  применяются нормы различных  отраслей права. Например, при разрешении спора о разделе совместно  нажитого имущества супругов необходимо учитывать не только нормы семейного  права, но и нормы гражданского права, определяющие режим общей совместной собственности. Именно правильный выбор  той или иной нормы права, которая  своей диспозицией наиболее полно  охватывает и "подходит" к фабуле конкретного дела, и их комплексное  применение дают возможность правильно  построить свою позицию по делу. В противном случае позиция будет  порочна и не сможет обеспечить достижение поставленных целей.

Очень часто в гражданских делах  на разрешении суда находятся споры, вытекающие из правоотношений, урегулированных  нормами материального права  с относительно определенной диспозицией - ситуационные нормы (споры о лишении  родительских прав, о передаче детей  на воспитание и т.д.)²⁶. В этих случаях суд полномочен по своему усмотрению оценивать те или иные факты с точки зрения их правовой значимости. В связи с этим, когда юрист приходит к пониманию того, что спорное материальное правоотношение регулируется ситуационной нормой, он должен думать о том, какие факты он представит для конкретизации, например, таких обобщающих понятий, как "неосторожность самого потерпевшего", "имущественное положение ответчика", "интересы ребенка", и какими относимыми доказательствами он их будет доказывать.

Так, например, в связи с тем, что отсутствует реальная возможность  объективно оценить характер и степень  чужих страданий, юристу, работающему  над позицией, предусматривающей  требование компенсации морального вреда, возникшего в результате распространения  сведений, порочащих честь и достоинство  гражданина, необходимо тщательно подобрать  факты и доказательства, их подтверждающие, которые указывают на индивидуальные особенности лица, претерпевшего  физические и нравственные страдания. Такими особенностями могут являться - состояние здоровья потерпевшего, степень его интеллектуального  развития, специфика трудовой и общественной деятельности, предыдущая оценка его  личных качеств обществом, наличие  личных привязанностей и т.д²⁷.

Юрист, приступая к выработке  позиции по гражданскому делу, осуществляет эту деятельность поэтапно, продвигаясь  от уяснения притязаний и целей клиента  до формулирования окончательного правового  требования.

Этапы выработки позиции по гражданскому делу:

1. Уточнение проблемы и выяснение  притязаний и целей стороны.

2. Анализ первоначально представленных  доказательств.

3. Отыскание подлежащей применению  правовой нормы.

4. Формирование доказательственной  базы позиции по делу.

5. Выдвижение версии, позиционно  интепретирующей факты, и формулирование  правового требования стороны²⁸.

На первом этапе происходит уточнение  проблемы и выяснение притязаний и целей стороны, позицию которой  юрист вырабатывает. Успешное прохождение  данного этапа будет зависеть от умелого применения юристом навыков  интервьюирования клиента. Очень важно  уяснить весь круг относимых к  спору фактов. Данная стадия завершается  предварительным формулированием  требования и согласования его с клиентом.

Вторым этапом является оценка имеющихся  доказательств на предмет их допустимости и относимости, а также определение  их достаточности для достижения целей позиции. Несмотря на то что  функцию правоприменения в ходе судебного разбирательства и  при вынесении судебного решения  осуществляет суд, юрист, работающий над  позицией по делу, обязан найти правовую норму, регулирующую спорное материальное правоотношение, которую он будет  предлагать суду.

Отыскание подлежащей применению правовой нормы является третьим этапом выработки  позиции по гражданскому делу. Именно данный этап позволит перейти к следующему - формированию доказательственной базы позиции по делу. Имея представление  о круге фактов, входящих в предмет  доказывания, о правовой основе дела, о предполагаемых возражениях противной  стороны, юрист определяет круг необходимых  доказательств, которыми он будет оперировать  в процессе, реализуя свою позицию.

Последним, пятым, этапом является выдвижение версии, позиционно интерпретирующей факты, и формулирование правового  требования стороны²⁹.

В большинстве случаев разработкой  позиции занят профессиональный юрист. Нередко это адвокат, представляющий интересы стороны, и его собственное  видение перспективы дела может  не совпадать с заявляемым притязанием  представляемого. Тем не менее адвокат  должен выработать и в дальнейшем реализовывать позицию, максимально  соответствующую притязанию клиента. Например, представитель истца считает, что по делу о восстановлении на работе необходимо заявить и обосновать требования о восстановлении на работе и о выплате компенсации за время вынужденного прогула. Однако истец не желает заявлять второе требование, ограничиваясь достижением цели восстановления на работе.

Представитель может высказать  мнение о различных позициях по делу, но обязан реализовывать позицию, одобренную клиентом.

Очевидно, что выработкой позиции  по делу не заканчивается работа юриста, защищающего интересы клиента. Наиболее ответственным моментом данной работы является реализация уже выработанной позиции.

В отличие от уголовного процесса, в рамках которого закон не всегда дает возможность заявить о своей  позиции, в гражданском сторона  может и должна заявлять о своей  позиции.

Впервые позиция по гражданскому делу заявляется истцом - в исковом заявлении, ответчиком - в возражениях против иска. Необходимо заметить, что гражданский  процесс в отличие от уголовного предусматривает более широкий  спектр приемов, позволяющих заявить  свою позицию (встречный иск ответчика, отзыв на первоначальный иск, дополнения к исковому заявлению, ходатайства  об изменении предмета или основания  иска, увеличении или уменьшении размера  исковых требований)³⁰.

На реализацию позиции сторон по гражданскому делу влияет и то, что  она не является единожды установленной, а изменяется в зависимости от объективных и субъективных факторов. Позиции процессуальных лиц по гражданскому делу в ряде случаев могут даже совпасть. К примеру, истец, отстаивая  ранее позицию о нарушении  ответчиком его права, отказывается от иска, тем самым соглашается  с позицией ответчика в том, что  его право ответчиком нарушено не было. Стороны могут отказаться от собственных позиций и путем  взаимных уступок выработать единую позицию, устраивающую их, и заявить  ее в мировом соглашении по делу.

Кроме того, изменение позиции одной  из сторон приводит к необходимости  изменения или корректировки  позиции другой стороной. В данном случае сторона должна будет пересмотреть содержание своей позиции, усилив факты  новыми доказательствами, которые ранее  не представлялись, или включив в  версию новые факты, которые для  первоначальной позиции не требовались.

Следует учитывать, что изменение  сторонами своих позиций может  произойти и в связи с реализацией судом обязанности по определению фактических обстоятельств, которые должны быть установлены по конкретному делу. Данная корректировка позиций будет иметь место, когда сторона не сообщает о каких-либо фактах, а они в силу применяемого закона имеют значение для разрешения дела, и суд включает их в предмет доказывания.

Важнейшим этапом реализации является доказывание позиции в судебном заседании. Необходимо оговориться, что  реализация позиции в части ее доказывания может начинаться и  на стадии ее заявления. Так, в некоторых  случаях для возбуждения гражданского дела недостаточно одного указания на доказательства, а требуется еще  и представление их - закон содержит прямое указание на необходимость совершения действий по представлению доказательств  на этом этапе.

Последнее формулирование позиции  и обоснование ее всеми имеющимися аргументами и доводами происходит в судебных прениях.

Выступление стороны в судебном заседании по гражданскому делу является наиболее ответственным моментом в  реализации позиции, поэтому данному  профессиональному навыку адвоката посвящен отдельный параграф в следующей  главе.

Этапы реализации позиции по гражданскому делу:

1. В исковом заявлении (возражении  против иска).

2. В начале рассмотрения дела  по существу.

3. При доказывании в судебном  заседании.

4. В судебных прениях³¹.

2.2 Проблемы участия адвоката в гражданском процессе

Для адвоката представительство в  гражданском судопроизводстве –  вид публично-правовой деятельности, содержанием которой является оказание квалифицированной юридической  помощи доверителю (клиенту). Следовательно, представительство в российском гражданском процессе не функция, а  вид деятельности адвоката, при осуществлении которой он реализует полифункции, то есть многие функции.

Представительство как вид деятельности адвоката в гражданском процессе охватывает и включает в себя различные  направления. В частности, такие, как  дача юридических советов и консультаций, подготовка и составление различных  юридических документов (например, исковых заявлений, возражений на исковые  заявления, заявлений, апелляционных  и кассационных жалоб), собирание  доказательств, представление их суду и участие в исследовании доказательств, участие в судебных прениях (это  самая важная и трудоемкая функция  адвоката-представителя, связанная  с процессом доказывания в  гражданском судопроизводстве и  установлением истины по конкретному  делу), участие в судебно-контрольных  стадиях процесса – апелляционном, кассационном и надзорном производстве.

В результате проведенного исследования выявлено, что ст. 54 ГПК РФ было бы целесообразным дополнить положением о том, что перечисленные в  ней дополнительные права представителя  могут быть специально оговорены  не только в доверенности, но и в  ордере адвоката. Это можно сделать  путем перечисления указанных прав на обратной стороне ордера и удостоверения  соответствующего волеизъявления доверителя его подписью, заверенной руководителем  адвокатского образования. Реализация данного предложения упростит порядок  принятия адвокатом поручения по гражданскому делу, а также будет  способствовать единообразию процессуальной формы.

Представляется необходимым дальнейшее совершенствование систем бесплатной юридической помощи, особенно в отношении  лиц, находящихся в экономически неблагоприятном положении.