Цчастие адвоката в гражданском процессе как представителя

Все эти полномочия представителя  могут быть определены как в устном заявлении, занесенном в протокол судебного  заседания, так и в письменном заявлении доверителя в суде (ч. 6 ст. 53 ГПК РФ)¹².

Что же касается специальных полномочий, то они должны быть прямо предоставлены  доверителем путем указания на них  в доверенности. Это связано с  тем, что совершение некоторых процессуальных действий направлено на возникновение, изменение и прекращение процессуальных прав и обязанностей¹³.

К числу таких специальных полномочий закон относит право на:

• подписание искового заявления;
• подписание отзыва на исковое заявление;
• подписание заявления об обеспечении иска;
• передачу дела в третейский суд;
• полный отказ от исковых требований;
• частичный отказ от исковых требований;
• признание иска;
• изменение основания иска;
• изменение предмета иска;
• заключение мирового соглашения;
• заключение соглашения по фактическим обстоятельствам;
• передачу своих полномочий представителя другому лицу (передоверие);
• подписание заявления о пересмотре судебных актов по вновь открывшимся обстоятельствам;
• обжалование судебного акта арбитражного суда;
• получение присужденных денежных средств или иного имущества¹⁴.

Оформление полномочий представителя  во многом зависит от вида формы  адвокатского образования.

По общему правилу полномочия представителей должны быть выражены в доверенности, выданной и оформленной в соответствии с федеральным законом.

В соответствии со ст. 185 ГК РФ доверенностью  признается письменное уполномочие, выдаваемое одним лицом другому лицу для  представительства перед третьими лицами¹⁵.

Что касается вопросов оформления и  подтверждения полномочий адвоката, то они удостоверяются в соответствии с ФЗ "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации".

В соответствии с положениями ст. 6 (п. 2) указанного Закона в случаях, предусмотренных федеральным законом (уголовные дела, дела, возникающие  из административных правонарушений, оказание юридической помощи несовершеннолетним правонарушителям), адвокат представляет доверителя на основании ордера, а  в случаях, предусмотренных федеральным  законом - на основании доверенности. "Ордер" - слово латинского происхождения: "ordo" означает "ряд, порядок". В современном понимании ордер - это письменное предписание, распоряжение или документ на выдачу, получение, осуществление чего-нибудь. Адвокатам он выдается соответствующим адвокатским образованием. Форма ордера утверждается федеральным органом юстиции. В гражданском процессе адвокат может выступать без ордера, на основании лишь одной доверенности¹⁶.

Полномочия представителя, который  заключает договор (соглашение) на оказание юридической помощи, оформляются  в виде доверенности, которая представляет собой гражданско-правовой документ.

Доверенность на представление  интересов в суде должна быть выдана и оформлена в соответствии с  законом¹⁷.

Так, согласно ст. 53 ГПК РФ, доверенности, выдаваемые гражданами, могут быть удостоверены в нотариальном порядке  либо организацией, в которой работает или учится доверитель, жилищно-эксплуатационной организацией по месту жительства доверителя, администрацией учреждения социальной защиты населения, в котором находится  доверитель, а также стационарного  лечебного учреждения, в котором  доверитель находится на излечении, командиром (начальником) соответствующих  воинских части, соединения, учреждения, военно-учебного заведения, если доверенности выдаются военнослужащими, работниками  этих части, соединения, учреждения, военно-учебного заведения или членами их семей.

Доверенности лиц, находящихся  в местах лишения свободы, удостоверяются начальником соответствующего места  лишения свободы.

Доверенность от имени организации  выдается за подписью ее руководителя или иного уполномоченного на это ее учредительными документами  лица, скрепленной печатью этой организации.

Срок действия доверенности не может  превышать трех лет. Если срок в доверенности не указан, она сохраняет силу в течение года со дня ее совершения.

Если же в ней не указана дата ее совершения, она является ничтожной.

Действие доверенности прекращается вследствие:

1) истечения срока доверенности;

2) отмены доверенности лицом,  выдавшим ее;

3) отказа лица, которому выдана  доверенность;

4) прекращения юридического лица, от имени которого выдана доверенность;

5) прекращения юридического лица, которому выдана доверенность;

6) смерти гражданина, выдавшего  доверенность, признания его недееспособным, ограниченно дееспособным или  безвестно отсутствующим;

7) смерти гражданина, которому выдана  доверенность, признания его недееспособным, ограниченно дееспособным или  безвестно отсутствующим.

Лицо, выдавшее доверенность и впоследствии отменившее ее, обязано известить  об отмене лицо, которому доверенность выдана. По прекращении доверенности лицо, которому она выдана, обязано  немедленно вернуть доверенность¹⁸.

 

Глава II Выработка позиции по делу. Проблема доказывания в гражданском процессе

2.1 Особенности  выработки и реализации позиции  по гражданскому делу

В реальной юридической практике навыки анализа дела и выработки позиции  по делу неразрывно связаны друг с  другом. Результаты анализа влияют на выработку позиции, но позиция  по делу, в свою очередь, требует  вновь и вновь возвращаться к  анализу. Анализ дела и выработка  позиции, а затем реализация позиции  фактически составляют суть работы адвоката по делу. Анализ дела проводится, как  правило, для того, чтобы выработать наиболее эффективную позицию, определить стратегию и тактику ведения  дела и спланировать всю работу по делу.

Для этого необходимо прежде всего  определить, что такое позиция  по делу, от чего она зависит и  из чего складывается. Необходимо понять, почему в судопроизводстве возникает  такая ситуация, когда об одних  и тех же фактах объективной реальности совершенно по-разному, но с одинаковой уверенностью в своей правоте, говорят  процессуальные противники. Означает ли это, что одна из сторон заведомо неправа и проблема суда только в  том, чтобы определить какая из них? Представляется, что вопрос о позиции  по делу значительно глубже и требует  обсуждения не только с точки зрения профессиональных навыков, но и понимания  его теоретической природы¹⁹.

Выработка позиции по гражданскому делу обусловлена спецификой гражданских  дел, особенностями гражданских  правоотношений. Как известно, в  рамках рассмотрения гражданских дел  суды разрешают споры о праве. Гражданский спор - это спор о  частном праве лица, являющегося  субъектом материально-правового  отношения. Этот спор возникает из гражданских, семейных, жилищных, трудовых, земельных и иных правоотношений. Общим для данных правоотношений является их частноправовой характер.

В гражданском деле участвуют стороны  с различными интересами и противостоящими  друг другу позициями. Каждая сторона  стремится к выигрышу процесса и  с этой целью старается отыскать и представить суду все факты, усиливающие ее позицию и подрывающие  требования противника. Если при этом сторона приведет ложный факт или  исказит истинный, другая сторона  может раскрыть это, к чему ее побуждает  собственная выгода, личный интерес.

Отличие правового положения спорящих по гражданским делам от правового  положения участников уголовного процесса обусловлено тем, что первые равны  в самом спорном материальном правоотношении, а также обладают процессуальным равноправием. В гражданском  процессе перед судом выступает  истец, добивающийся признания или  удовлетворения своего требования к  ответчику, и ответчик, который пытается опровергнуть притязания истца. Государство  совершенно не заинтересовано в том, кто из них победит, оно лишь гарантирует  обеим сторонам одинаковые права  в процессе²⁰.

Кроме этого, необходимо иметь в  виду, что спорящие стороны являются обладателями гражданских прав, которыми они могут распоряжаться по своему усмотрению. От самого обладателя права  зависит разрешение вопроса: обратиться ли к суду за защитой своего права  или терпеть его нарушение.

На этом же основании обладателю права предоставляется определять способ защиты и объем защиты, требуемой  им от суда. Суд не должен выходить за пределы требований сторон. В этом проявляется содержание принципа диспозитивности, одного из безусловных и непреложных  начал гражданского процесса.

Таким образом, юрист, приступающий к  выработке позиции по конкретному  делу, должен помнить о специфике  частноправовых отношений и учитывать  ее на всех этапах данной деятельности.

Можно предложить следующее определение позиции по гражданскому делу:

Позиция по гражданскому делу - это  версия стороны о фактических  обстоятельствах и заявленное правовое требование, обоснованное этой версией²¹.

Например, администрация завода уволила  рабочего Воронина за прогул без уважительных причин. Воронин подал в суд иск о восстановлении его на работе.

В исковом заявлении истец указал: он отсутствовал на рабочем месте 26 марта 2010 г. в связи с тем, что мастер участка завода в самом начале рабочего дня отправил его за необходимыми деталями на другое предприятие, не предоставив транспорта. Добравшись до предприятия, ему пришлось длительное время ожидать заведующего складом. Когда завскладом появился, выяснилось, что у Воронина отсутствуют документы, необходимые для получения деталей. К концу рабочего дня Воронин вернулся на завод без деталей. На следующий день его ознакомили с актом, в котором зафиксирован факт прогула. Считая, что его отсутствие на рабочем месте обусловлено уважительными причинами (версия), Воронин просит суд восстановить его на работе (требование).

Администрация завода, возражая против иска, утверждает: мастер участка не имел полномочий для того, чтобы  послать рабочего за деталями на другое предприятие, в своих объяснениях  мастер участка отрицает факт выдачи указания Воронину. Обязанность обеспечивать технологический процесс необходимыми материалами и деталями лежит на отделе снабжения. В связи с этим отсутствие Воронина на своем рабочем месте в рабочее время считается прогулом без уважительных причин (версия).

На этом основании администрация  завода просит: отказать в удовлетворении исковых требований Воронина и не восстанавливать его на работе (требование).

Позиция по гражданскому делу должна быть убедительной, основанной на фактах, подтвержденных относимыми и допустимыми  доказательствами, и учитывающей  совокупность норм, подлежащих применению при разрешении данного конкретного  спора.

Выработка позиции по гражданскому делу существенно отличается от такой  же деятельности по уголовному делу.

Одним из основных факторов, предопределяющих выработку позиции по гражданскому делу, является притязание (требование) стороны. Считая, что его право  нарушено, истец самостоятельно определяет, что будет предметом этого  требования к суду и ответчику  и каков объем этого требования²².

Так, истец, посчитав, что договор, стороной которого он является, не исполнен либо исполнен ненадлежащим образом  контрагентом, вправе требовать либо присудить ответчика к исполнению обязательств в натуре, либо взыскать убытки, причиненные неисполнением  договора.

Например, в юридическое агентство  обратилась покупатель телевизора Светикова Н.А. Возникшая у нее проблема заключалась в следующем: в 2002 г. ею был приобретен в собственность телевизор "Витязь" стоимостью 5000 руб. При эксплуатации телевизора обнаружилось, что через каждые 20 минут кинескоп телевизора гаснет. Светикова Н.А. считает, что продавцом нарушено ее право на получение телевизора надлежащего качества.

Юрист, осуществляющий консультирование Светиковой Н.А., изучив представленные документы и выяснив фактические обстоятельства, предложил следующие варианты требований к продавцу телевизора:

- о безвозмездном устранении  недостатков телевизора;

- о соразмерном уменьшении покупной  цены телевизора;

- о замене неисправного телевизора  на телевизор аналогичной марки;

- о замене неисправного телевизора  на телевизор другой марки  с соответствующим перерасчетом  покупной цены.

Светиковой Н.А. было выбрано первое требование, в связи с чем был подготовлен и заявлен иск в Котласский районный суд Архангельской области.

Необходимо учитывать, что правопритязание  не может быть надуманным и не связанным  с определенными фактическими обстоятельствами, но в гражданском деле факты приобретают вторичное значение. Их отбор зависит и производен от содержания притязания (требования). Вместе с тем позиция без фактов является беспредметной. Таким образом, факты, которые сторона положит в основание своих требований либо возражений, также влияют на ее позицию. В дальнейшем при выработке позиции юрист должен проявить свое отношение к данным фактам и дать собственную позиционную их интерпретацию²³.

Так, гражданкой Вавиловой был заявлен иск в Октябрьский районный суд г. Архангельска к ЗАО "Жасмин" о расторжении договора купли-продажи комнатного растения - драцены стоимостью 5000 руб. в связи с продажей товара ненадлежащего качества, возврате уплаченной за товар денежной суммы и компенсации морального вреда. В обосновании иска истица указала на то, что купленное 3 ноября 2007 г. растение через неделю стало засыхать и, несмотря на все предпринятые истицей меры, погибло. Проведенная по инициативе истицы городской станцией защиты растений экспертиза установила, что гибель растения связана с застарелым поражением сосудистой системы растения, лечение его невозможно и оно подлежит полной выбраковке. Ответчик иск не признал, считая, что продал товар надлежащего качества и гибель растения произошла по причинам, от него не зависящим, и прежде всего из-за ненадлежащего ухода за ним.

Все указанные в данном примере  факты имеют юридическое значение. Однако следует обратить внимание на то, как стороны отбирают факты  для своих позиций. Так, истица указала  на факты: заключение договора; уплата стоимости комнатного растения; гибель растения; подтверждение причин гибели растения.