Алгоритм доказывания организации азартных игр под видом стимулирующих лотерей

Материалами дела, сведениями из Интернета и обществом не подтверждено, что общество распространяет информационные плакаты и листовки о сроках проведения и условиях лотереи, что общество открыло и зарегистрировало в  Интернете свой сайт. Кроме того, кроме, как только осуществления  основного вида деятельности - деятельность по организации азартных игр, другими  видами деятельности общество не занимается. Следовательно, фирменная символика общества на календаре, для общества не является тем брендом, к которому общество хочет привлечь внимание участников лотереи.

Согласно пункту 2 статьи 16 Федерального закона № 138-ФЗ организатор  стимулирующей лотереи обязан провести розыгрыш призового фонда стимулирующей  лотереи, предназначенного для выплаты, передачи или предоставления выигрышей, и выплатить, передать или предоставить выигрыши выигравшим участникам стимулирующей  лотереи, заключившим договоры на участие  в такой лотерее до даты опубликования  сообщения о прекращении проведения стимулирующей лотереи или иного  публичного уведомления о таком  прекращении. Розыгрыш призового фонда бестиражной лотереи состоит в: 1) выявлении нанесенных на лотерейный билет скрытых надписей, рисунков или знаков; 2) сопоставлении выявленной участником лотереи информации, указанной в пункте 1 настоящей части, с условиями бестиражной лотереи (статья 19 Федерального закона № 138-ФЗ). По настоящему делу, исходя из положений пункта 1 статьи 2, пункта 2 статьи 3, пункта 1 статьи 16 Федерального закона № 138-ФЗ, предложение организатора участнику об участии в бестиражной стимулирующей лотереи в виде приобретение календаря на 2010 год с фирменной символикой общества, на котором имеется стикер, следует расценивать как оферту. Стирание участником стикера на товаре, является заключением договора о проведении лотереи конклюдентными действиями.

Таким образом, после внесения платы за участие в лотерее  и получения лотерейного билета или иного документа, выявлении  нанесенных на лотерейный билет скрытых  надписей, рисунков или знаков; сопоставлении выявленной участником лотереи информации, указанной выше, с условиями бестиражной лотереи, следует считать, что розыгрыш призового фонда бестиражной стимулирующей лотереи «Планета +» произведен и победитель, в зависимости от условий проведения лотереи и совпадения выигрышных комбинаций, получает право на приз, который формируется за счет собственных средств организатора.

Между тем, как следует  из материалов дела, «якобы» с целью  получения выигрыша общество предлагает участнику принять участие в  розыгрыше призового фонда и  получения выигрыша, сыграв на игровом  оборудовании. Однако суд считает, что  внесение организатором бестиражной стимулирующей лотереи «Планета +» повторных условий проведения розыгрыша призового фонда является ничем иным, как прикрытием осуществления незаконной деятельности по организации и проведении азартных игр с использованием игровых автоматов в не разрешенных четырех игорных зон на территории Российской Федерации, запрещенных Федеральным законом № 244-ФЗ.

При этом суд исходит из следующего:

Из материалов дела следует, что общество распространяет несколько  календарей на 2010 год с фирменной  символикой общества, которые отличаются цветами и нанесенной на них скрытой  надписью в виде сумм:50 руб. голубого цвета, 100 руб. желто-оранжевого цвета, 500 руб. серого цвета, 1000 руб. светло-желтого  цвета.  В соответствии со статьей 19 Федерального закона № 138-ФЗ запрещается использование процедур и алгоритмов, которые позволяют предопределить результат проведения розыгрыша призового фонда бестиражной лотереи. Между тем цвета на товаре - календарь на 2010 год с фирменной символикой общества, до начала розыгрыша дают возможность, как организатору, так и участнику лотереи заранее предопределить его результат: 50 руб. значить голубой цвет, 100 руб. желто-оранжевый, 500 руб. серый, 1000 руб. светло-желтый, что является нарушением статьи 19 Федерального закона № 138-ФЗ.  

В условиях проведения бестиражной стимулирующей лотереи у общества указано, «покупатель, купивший календарь получает чек, который дает право на участие в стимулирующей лотерее и служит для оформления договорных отношений организатора лотереи с участником Лотереи. Факт приема кассового чека, согласно настоящим условиям, означает заключение договора между оператором и участником Лотереи. Лицо, предъявившее чек на календарь становится участником Лотереи и получает призовые кредиты. Количество призовых кредитов определяется правилами, установленными организатором Лотереи. Полученные призовые кредиты дают участнику Лотерее право сыграть в игру на специальном лотерейном оборудовании (далее Оборудование)».

Таким образом, несмотря на то, что общество, предоставив возможность  участнику приобрести товар со скрытой  надписью (календарь на 2010 год), уже, по сути, провело розыгрыш призового  фонда, оно ввело в порядок  проведения розыгрыша призового  фонда дополнительные условия, которые  не отвечают требованиям Федерального закона № 138-ФЗ и откровенно предлагают участнику повторно участвовать  в розыгрыше, но уже с использованием  специального лотерейного оборудования. При этом в качестве товара, с которым связано проведение стимулирующей бестиражной лотереи, используется обычный кассовый чек. Однако кассовый чек является документом, подтверждающим оплату оказанной услуги, имеющую денежное выражение и содержит информацию позволяющую идентифицировать лицо, оказавшее эту услугу. Кассовый чек не содержит тех необходимых реквизитов, по которым организатор и участник лотереи может определить, выиграл ли он или нет, поскольку такая информация в кассовом чеке не заложена. Согласно пункту 14 статьи 2 Федерального закона № 138-ФЗ лотерейное оборудование - оборудование, специально изготовленное и используемое для проведения лотереи, или оборудование, оснащенное лотерейными программами. Смысл лотерейного оборудования, который придается ему Федеральным законом № 138-ФЗ в свете положений отвечающих требованиям проведения бестиражной стимулирующей лотереи (пункт 1 статьи 2, пункт 2 статьи 3,  статьи 16 Федерального закона № 138-ФЗ) должен заключать в себе следующие операции.

Лотерейный автомат предлагает участнику лотереи билет, квитанцию, иной документ, предусмотренный условиями  лотереи. На этом документе обозначается игровая комбинация, штрих-код. Для  того чтобы узнать выигрышная игровая  ситуация или нет, достаточно поднести билет к сканеру штрих-кода. Если игровая комбинация выигрышная, то автомат распознает сумму выигрыша или выдает его в виде денежного  эквивалента или, исходя из условий  проведения лотереи, информирует организатора лотереи, который также выдает денежный эквивалент или определенный приз. По внешнему виду лотерейные автоматы могут напоминать игровые и в тех и в других могут использоваться отдельные общие устройства (например, купюроприемник). Главными отличиями лотерейных и игровых автоматов являются их предназначение и фактическое использование. Игровые автоматы предназначены для проведения азартных игр, в которых основными операциями являются прием ставок, проведение игры и выплата выигрыша. Лотерейные автоматы предназначены для проведения лотереи, а не азартной игры, их функции ограничены продажей лотерейных билетов и выдачей денежного приза по выигрышным билетам. В отличие от игрового автомата на лотерейном автомате нет устройства, определяющего случайным образом выигрыш, он определяется до проведения лотереи по правилам организатора лотереи.

Устанавливая вопрос о  предназначении и фактическом использование   оборудования, суд установил, что на указанном оборудовании обществом осуществлялась деятельность по организации и проведению азартных игр с использованием игрового оборудования (игрового автомата) исходя из следующего.

Статьей 4 Федерального закона от 29.12.2006 N 244-ФЗ «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты РФ» установлены следующие понятия:

- азартная игра - основанное на риске соглашение  о выигрыше, заключенное двумя  или несколькими участниками  такого соглашения между собой  либо с организатором азартной  игры по правилам, установленным  организатором азартной игры (пункт 1);

- ставка - денежные  средства, передаваемые участником  азартной игры организатору азартной  игры или другому участнику  азартной игры и служащие условием  участия в азартной игре в  соответствии с правилами, установленными  организатором азартной игры (пункт 3);

- выигрыш - денежные  средства или иное имущество,  в том числе имущественные  права, подлежащие выплате или  передаче участнику азартной  игры при наступлении результата  азартной игры, предусмотренного  правилами, установленными организатором  азартной игры (пункт 4);

- деятельность  по организации и проведению  азартных игр - деятельность, направленная  на заключение основанных на риске соглашений о выигрыше с участниками азартных игр и (или) организацию заключения таких соглашений между двумя или несколькими участниками азартной игры (пункт 6);

- участник азартной  игры - физическое лицо, принимающее  участие в азартной игре и  заключающее основанное на риске  соглашение о выигрыше с организатором  азартной игры или другим участником  азартной игры(пункт 10);

- игровое оборудование - устройства или приспособления, используемые для проведения  азартных игр (пункт 16);

- игровой автомат  - это оборудование (механическое, электрическое,  электронное или иное техническое  оборудование), используемое для  проведения азартных игр с  материальным выигрышем, который  определяется случайным образом  устройством, находящимся внутри  корпуса такого игрового оборудования, без участия организатора азартных  игр или его работников (пункт  18).

Как следует из материалов дела 28.08.2009 в  ходе проведения проверки законности деятельности лотерейного клуба, расположенного по ул. Беляева, д. 4 в холле мастерской «Минутка», заявителем было установлено, что обществом под видом проведения региональной стимулирующей лотереи  «Планета +» с целью реализации печатной продукции – карманных  календарей на 2010 год фактически осуществляется организация и проведение азартных игр.

Таким образом, согласно указанным  выше показаниям оператора и посетителей  судом установлено, что в лотерейном клубе общества установлен следующий  порядок участия в лотерее: в  зависимости от суммы, которую участник лотереи передает оператору, последний  передает ему календарь (50 руб. голубого цвета, 100 руб. желто-оранжевого цвета, 500 руб. серого цвета, 1000 руб. светло-желтого  цвета) и кассовый чек, подтверждающий произведенный расчет через контрольно кассовую технику в указанной в чеке сумме. Стоимость, указанная в календаре и кассовом чеке, и переданная организатору фактически является скрытой формой игровой ставки и служит условием участия в азартной игре. Исходя из стоимости приобретенного товара и суммы, указанной в ней, организатор игры с помощью специального ключа вносит игровую ставку (у общества она называется кредит) в оборудование (по эквиваленту 1 кредит = 1 рубль). Путем случайностей по сумме полученных кредитов определяется выигрыш. В случае выигрыша участник сообщает администратору количество кредитов и может продолжать игру или прервать ее и получить выигрыш у администратора наличными в рублях. В случае проигрыша игра заканчивается, и возобновить ее можно лишь после внесения посетителем дополнительных денег.

Таким образом, принцип работы «лотерейного»  автомата аналогичен принципу работы игрового автомата с денежным выигрышем. Основным блоком управления является игровая плата аналогичная по строению, принципу воспроизведения  игровых программ игровой плате  игрового автомата с денежным выигрышем, содержит скрытые алгоритмы и  программы. Единственным отличием является то, что деньги игроком в купюроприёмник не опускаются. Сначала игроком покупается определенный товар, затем на сумму, по которой игроком приобретен товар, выставляется на игровом автомате соответствующее количество кредитов с помощью специального ключа. При проведении розыгрыша клиент сообщает о выигрыше на оборудовании сотруднику общества, который фиксирует выигрышную комбинацию на экране автомата для получения выигрыша. На основании изложенного суд делает вывод о том, что данный розыгрыш не отвечает признакам бестиражной лотереи, проводимой в обычном режиме, поскольку выигрыш не может быть определен на стадии изготовления лотерейных билетов или в иной форме, а определяется в ходе розыгрыша устройством, находящимся внутри оборудования без участия организатора, что присуще игровому оборудованию (ст. 4 Федерального закона № 244-ФЗ) и исключает поэтапность проведения лотереи (ст. 3 Федерального закона № 138-ФЗ). Розыгрыш приобретаемого товара не носит характер и стимулирующей лотереи, поскольку приобретение обусловленного товара является лишь условием для участия в лотерее и не нацелено на стимулирование продаж товара, как это предусмотрено при заключении договоров купли-продажи нормами Гражданского кодекса Российской Федерации и Закона Российской Федерации от 07.02.1992 № 2300-1 «О защите прав потребителей», что подтверждается также наличием запрета на его возврат. Участник игры заинтересован в выигрыше призовых очков на данном оборудовании, так как он в дальнейшем обеспечивает ему получение денежного выигрыша на руки. Соответственно, заведомо, участник игры заинтересован в приобретении за денежные средства полиграфической продукции, чтобы в дальнейшем в результате игры увеличить количество призовых очков и как следствие получить на руки денежный выигрыш. Поэтому договор между участником стимулирующей лотереи и организатором не является безвозмездным, что является нарушением требований статьи 3 Федерального закона № 138-ФЗ.

При указанных обстоятельствах  суд приходит к выводу о том, что  обществом осуществляется деятельность по организации и проведению азартных игр с использованием игровых  автоматов. В соответствии с письмом Минфина РФ от 07.04.2008 № 05-03-08/19 «Об определении требований, предъявляемых к лотерейному оборудованию» попытки представить игровое оборудование в качестве лотерейного с целью ухода от государственного контроля деятельности по организации и проведению азартных игр путем модификации игровых автоматов, в результате которой демонтируются отдельные части игрового автомата (например, устройства приема и выдачи денежных знаков или их заменителей), неправомерны по следующим причинам: