Оформляем ТОРГ-12: печать или доверенность?

Унифицированные формы установлены  Постановлением Госкомстата России от 25.12.1998 N 132 "Об утверждении унифицированных форм первичной учетной документации по учету торговых операций".

Принятие к учету товаров  не по унифицированной форме ТОРГ-1.

Налоговые органы иногда отказывают в возмещении НДС, предъявленного поставщиком, по той причине, что при принятии товаров к учету не составлен  акт о приеме по форме N ТОРГ-1.

По нашему мнению, если организация  оприходовала купленные товары только на основании накладной по форме  ТОРГ-12, налогоплательщик может принять  НДС к вычету, так как данная накладная может применяться  для оприходования товарно-материальных ценностей (товаров). Это подтверждается судебной практикой (Постановления  ФАС Западно-Сибирского округа от 27.11.2006 N Ф04-7835/2006(28712-А27-14), ФАС Московского округа от 27.05.2004 N КА-А40/3968-04, ФАС Северо-Западного округа от 05.06.2006 по делу N А56-30635/2005).

Неправильное оформление товарно-транспортной накладной по форме N 1-Т.

ФАС Западно-Сибирского округа отклонил довод налогоплательщика  о том, что оформление ТТН по условиям договора поставки не является обязательным, поскольку были представлены накладные  формы ТОРГ-12 (Постановление от 06.02.2008 N Ф04-769/2008(194-А03-25) по делу N А03-7206/07-21).

При этом было указано, что  в соответствии с п. 1.2 Постановления  Госкомстата России от 25.12.1998 N 132 товарная накладная формы ТОРГ-12 среди прочих обязательных реквизитов должна содержать сведения о транспортной накладной (ее номере и дате).

По нашему мнению, так как  товарные накладные содержат существенные сведения, при необходимости в  судебном порядке существует высокая  вероятность опротестовать решение  налоговых органов об отказе в  возмещении НДС в связи с неуказанием в ТТН недовезенного товара, что доказывает судебная практика.

Так, в Постановлении ФАС  Поволжского округа от 01.09.2009 по делу N А55-19208/2008 суд указал, что отсутствие товарно-транспортных накладных не влияет на право налогоплательщика применить налоговый вычет, поскольку необходимость их представления не предусмотрена ст. ст. 171 и 172 НК РФ.

ФАС Западно-Сибирского округа (Постановление от 28.03.2007 N Ф04-1741/2007(32795-А27-41) по делу N А27-14981/2006-2) отклонил довод налогоплательщика о том, что для подтверждения факта оприходования товара вместо товарных накладных должны быть обязательно представлены ТТН, так как ТТН не является единственным документом, подтверждающим оприходование товаров.

Отсутствие на товарной накладной  формы ТОРГ-12 печати.

Постановлением Госкомстата  России от 25.12.1998 N 132 утверждена товарная накладная формы ТОРГ-12. В Указаниях по применению данной унифицированной формы не содержится требования об обязательном наличии оттиска печати. На то, что печать должна быть, указывает аббревиатура "М.П." (место печати) в самой форме ТОРГ-12 для заполнения как со стороны продавца, так и со стороны получателя ТМЦ.

Согласно Порядку применения унифицированных форм первичной  учетной документации, утвержденному  Постановлением Госкомстата России от 24.03.1999 N 20, удаление организациями ряда граф в формах первичной учетной документации (создание сокращенного варианта) не допускается. Таким образом, можно сделать вывод, что печать на товарной накладной является обязательным реквизитом.

Из специального законодательства (п. 5 ст. 2 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью"; п. 7 ст. 2 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах"; п. 3 ст. 2 Федерального закона от 14.11.2002 N 161-ФЗ "О государственных и муниципальных унитарных предприятиях") следует, что каждое юридическое лицо должно иметь круглую печать, содержащую его полное фирменное наименование на русском языке и указание на его место нахождения.

Значит, на товарной накладной (ТОРГ-12) также должна быть печать организации  круглой формы с обязательными  реквизитами: полным фирменным наименованием  юридического лица на русском языке  и указанием на его местонахождение.

Согласно п. 2.1.2 Методических рекомендаций по учету и оформлению операций приема, хранения и отпуска  товаров в организациях торговли (Письмо Роскомторга от 10.07.1996 N 1-794/32-5) накладная, оформляемая при движении товара от поставщика к потребителю, заверяется круглыми печатями организаций поставщика и получателя.

Таким образом, исходя из формального (буквального) толкования законодательства организации могут заверять накладные  только одной печатью, в то время  как в правоприменительной практике такое ограничение не предусмотрено.

В Письме МНС России от 21.05.2001 N ВГ-6-03/404 указано, что печати, используемые организациями в своих филиалах и обособленных подразделениях, должны содержать все обязательные реквизиты: ИНН организации, полное наименование организации на русском языке, местонахождение организации и наименование структурного подразделения. Порядок использования печатей уполномоченными лицами должен быть утвержден распорядительным документом по организации.

Арбитражный суд г. Москвы в Решении от 08.06.2006 по делу N А40-8643/06-105-96, ФАС Московского округа в Постановлении от 05.12.2006, 07.12.2006 N КГ-А40/11101-06 разъяснили, что в соответствии с Постановлением N 132 утверждена унифицированная форма товарной накладной ТОРГ-12, обязательными реквизитами для заполнения которой являются графы: "Груз получил", "Грузополучатель", "Должность", "Подпись", "Расшифровка подписи", "М.П.", "Дата".

Таким образом, организации-поставщику в товарной накладной для оформления продажи товара необходимо ставить  печать. Также рекомендуем обязательно  заполнять графы "Отпуск разрешен" для минимизации рисков по опротестованию прав перехода прав собственности на товар.

При отсутствии печати управомоченным лицом покупателя должны представляться доверенности по формам N N М-2 и М-2а, утвержденным Постановлением Госкомстата России от 30.10.1997 N 71а "Об утверждении унифицированных форм первичной учетной документации по учету труда и его оплаты, основных средств и нематериальных активов, материалов, малоценных и быстроизнашивающихся предметов, работ в капитальном строительстве".

7. Использование продавцом  вместо подписи факсимиле в  счетах-фактурах.

В соответствии с п. 6 ст. 169 НК РФ счет-фактура подписывается  руководителем и главным бухгалтером  организации либо иными лицами, уполномоченными  на то приказом (иным распорядительным документом) по организации или доверенностью  от имени организации.

Пунктом 2 ст. 160 ГК РФ предусмотрено, что использование при совершении сделок факсимильного воспроизведения  подписи с помощью средств  механического или иного копирования, электронно-цифровой подписи либо иного  аналога собственноручной подписи  допускается в случаях и в  порядке, предусмотренных законом, иными правовыми актами или соглашением  сторон.

Налоговые органы обращают внимание на то, что Налоговым кодексом не предусмотрено использование факсимильной подписи, и по этой причине отказывают в возмещении НДС (Письма Минфина  России от 17.09.2009 N 03-07-09/48, от 17.06.2009 N 03-07-09/31, от 28.04.2009 N 03-07-09/24, от 22.01.2009 N 03-07-11/17).

Данная позиция подтверждается судебной практикой (Постановления  ФАС Дальневосточного округа от 28.07.2008 N Ф03-А37/08-2/2876, от 07.04.2008 N Ф03-А73/08-2/918, ФАС Северо-Западного округа от 15.10.2009 по делу N А56-3641/2009).

Однако некоторые арбитражные  суды придерживаются иной точки зрения, заявляя, что налоговое законодательство не запрещает принимать к вычету налог на основании счетов-фактур с факсимильной подписью (Постановления  ФАС Волго-Вятского округа от 28.09.2009 по делу N А43-29505/2008-40-1257, ФАС Восточно-Сибирского округа от 13.10.2009 по делу N А33-16226/08, ФАС Уральского округа от 09.12.2008 N Ф09-9114/08-С2).

На наш взгляд, факсимиле - это аналог собственноручной подписи  и, следовательно, носит вторичный, производный характер от собственноручной подписи, является ее технической имитацией. А поскольку Федеральный закон  от 21.11.1996 N 129-ФЗ предусматривает наличие личной подписи, то при проставлении в счетах-фактурах факсимиле возникает риск отказа в возмещении НДС (Постановление ФАС Дальневосточного округа от 12.03.2008 N Ф03-А73/08-2/445 по делу N А73-4212/2007-63).

Таким образом, рекомендуем  для снижения налоговых рисков не принимать счета-фактуры с факсимильной подписью, а при их получении и  невозможности обмена отстаивать свое право на возмещение НДС в суде.

Рекомендации

Основанием для отклонения претензий налоговых органов  по возмещенному НДС в случае их сомнения в правомочности лиц, подписавших счета-фактуры, является выполнение требований ст. ст. 171, 172 НК РФ:

- вычет произведен на  основании счета-фактуры;

- счет-фактура оформлен  в соответствии со ст. 169 НК  РФ (по формальному признаку);

- НДС оплачен поставщиком.  При этом, если продавец не выполнил свои обязанности, рекомендуем указать на свою добросовестность;

- товары приняты к учету  и отсутствуют сомнения в реальности  их покупки.

ФАС Московского округа (Постановление  от 07.08.2008 N КА-А40/7343-08 по делу N А40-68132/07-127-402) отклонил довод налогового органа о подписании счетов-фактур неустановленными лицами, указав, что это не опровергает осуществление сторонами хозяйственных операций. Аналогичный вывод сделал ФАС Московского округа в Постановлении от 12.08.2008 N КА-А40/7546-08 по делу N А40-66739/07-127-392.

Таким образом, по нашему мнению, отдельное нарушение по заполнению счета-фактуры, за исключением отсутствия ИНН, наименования продавца, товара, количества товара и суммы НДС, не влечет безусловного отказа в возмещении НДС налоговыми органами. Однако при выявлении контролирующими  органами множества нарушений при  заполнении счета-фактуры шансы  отстоять свое право на возмещение НДС значительно снижаются.

Для минимизации рисков по отказу в возмещении НДС рекомендуем:

- заменить счета-фактуры,  оформленные с нарушениями;

- оформить первичные документы  по приему товаров к учету  в соответствии с законодательством;

- внести в договоры  наименования единиц измерения  товаров, указанные в накладных;

- запросить документы  у контрагентов на право подписи  и договориться об отражении  реквизитов данных документов  в счетах-фактурах и накладных;

- запросить акты сверок  у всех контрагентов, чтобы подтвердить  реальность хозяйственной операции;

- если на товарной накладной  ставится штамп, он должен содержать  реквизиты, указанные выше. Также  рекомендуем запросить у контрагентов  виды используемых ими штампов  с расшифровкой их применения;

- у индивидуальных предпринимателей  запросить письмо или указать  в договоре с ними, что данный  предприниматель не использует  печать;

- в договорах поставки  указывать, является ли покупатель  плательщиком НДС;

- при заключении договоров  запрашивать документы, подтверждающие  существование контрагента (устав,  выписка из ЕГРЮЛ и т.д.).