Понятие и признаки коммерческого банка

- привлечение денежных  средств физических и юридических  лиц во вклады (до востребования  и на определенный срок), а также  путем продажи им собственных  ценных бумаг всех видов (акций,  облигаций, векселей, депозитных  и сберегательных сертификатов, чеков и др.), привлечения новых  межбанковских кредитов, открытия  депозитных счетов клиентам, не  являющимся акционерами (пайщиками)  кредитной организации;

- открытие расчетных и  текущих счетов клиентам, не являющимся  акционерами (пайщиками) кредитной  организации, счетов банкам- корреспондентам  и иным кредитным организациям, открытие своих корреспондентских счетов в других банках и иных кредитных организациях;

- выдача банковских гарантий;

- проведение операций  с физическими лицами по купле  и продаже иностранной валюты.

Запрет на осуществление  отдельных банковских операций может  быть введен на срок до одного года в  случае невыполнения в установленный  Банком России срок предписаний об устранении нарушении, а также, если эти нарушения или совершаемые кредитной организацией операции «вдали реальную угрозу интересам кредиторов (вкладчиков).

Запрет на осуществление  кредитной организацией отельных банковских операций означает полное прекращение  осуществление соответствующих операций, предусмотренных выданными банковскими лицензиями. В частности, запрет на привлечение денежных средств физических и юридических лиц во вклады означает, что кредитная организация не вправе с даты, установленной предписанием, принимать новые вклады.

Запрет на размещение денежных средств означает лишение кредитной организации права предоставлять кредиты, приобретать цепные бумаги и т. д.

Исчисление срока запрета  на осуществление отдельных банковских операций начинается с установленной предписанием даты.

ИМУЩЕСТВО КОММЕРЧЕСКОГО  БАНКА.

 Имущество коммерческого банка следует понимать как совокупность вещей, нематериальных благ и имущественных требований, на базе которых осуществляется банковская деятельность. Составить представление об имущественной базе конкретного банка можно на основе анализа его баланса, в котором фиксируются активы и пассивы, прибыли и убытки. Анализ баланса банка может служить основой для оценки состояния банка в целом, для уяснения политики банка, сферы его деятельности и т. п. На основе анализа баланса банка можно сделать вывод о его устойчивости или ненадежности.

Кроме того, применительно  к имуществу банка можно использовать все подходы, традиционно описывающие имущественную базу хозяйствующих субъектов.

В числе первых - определение титула на имущество. В соответствии с ним нужно выделять, согласно ст. 209 ГК РФ, собственные средства банка, т.е. имущество, принадлежащее ему на праве собственности (а поскольку все банки создаются в форме хозяйственных обществ, то иного вещного права у банка быть не может), и средства, используемые банком как привлеченные, арендованные, временно находящиеся на его балансе на основании любого договора (например, это может быть залог с передачей заложенного имущества на хранение банку).

В зависимости от физического выражения имущества и его использования и банковском производственном процессе можно выделять основные и оборотные средства, а в отдельной классификации - здания, земельные участи и иные недвижимые объекты, имущественные права или нематериальные активы, среди которых особо следует упомянуть об интеллектуальной собственности. Она не может вноситься в уставный капитал, но может приобретаться по договорам в течение срока работы банка. В качестве интеллектуальной собственности могут выступать банковские технологии, информация, программы и базы данных для ЭВМ и пр.

 Особые требования  предъявляются к зданию, в котором  находится банк. С правовых позиций  сформулированы требования о  титуле на этот вид имущества, здание мажет быть собственностью банка, приобретенной либо самостоятельно, либо как взнос в уставный капитал, либо находиться в распоряжении банка на условиях аренды. В последнем случае учредители должны представить документы, подтверждающие право собственности одного из них на здание (помещение), в котором будет располагаться кредитная организация, или обязательство арендодателя о предоставлении здания (помещения) в аренду в случае регистрации кредитной организации. Банковское здание (помещение) кредитной организации должно иметь оборудование, охранно-пожарную и тревожную сигнализацию, а для осуществления кассовых операций технически укрепленный кассовый узел в соответствии с требованиями Банка России, что в совокупности образует технические требования, соблюдение которых может контролироваться Банком России, в том числе путем выезда на место.

УСТАВНЫЙ КАПИТАЛ  КОММЕРЧЕСКОГО БАНКА И ПОРЯДОК ЕГО ФОРМИРОВАНИЯ.

 Уставный капитал коммерческого  банка — это имеющее обязательный  минимальный размер имущество,  которым должен обладать банк  как юридическое лицо для обеспечения  интересов кредиторов, состоящее  из вкладов учредителей банка.  Это определение можно вывести  из содержания ст. 11 ФЗ "О банках и банковской деятельности", а также указаний некоторых общих нормативных актов, таких, как ГК РФ (ст. 66), ФЗ «Об акционерных обществах (ст. 25), ФЗ «О бухгалтерском учете», которое, согласно мнению специалистов, подлежит применению и к коммерческим банкам. Общие нормативные предписания устанавливают только следующие требования:

- уставный капитал - это  деньги, ценные бумаги, другие вещи  или имущественные права либо  иные права, имеющие денежную  оценку;

- уставный капитал формируется  за счет вкладов учредителей,  но принадлежит банку на праве  собственности после внесения;

- уставный капитал необходимо  отражать в бухгалтерском учете, фиксируя в нём как сумму внесенных взносов, так и задолженности, учредителей;

- величина уставного капитала  сверх установленного минимума определяется оглашением сторон и фиксируется в учредительных документах;

- первоначально доли и  акции отражаются в бухгалтерском  учете по номинальной стоимости.

Если коммерческий банк создается  в форме акционеркою общества, то к его уставному капиталу предъявляются  дополнительные требования, сформулированные в ФЗ «Об акционерных обществах». В общих чертах эти требования предполагают именной характер выпускаемых акций одинаковой номинальной стоимости, первоначально размещаемых среди учредителей; при этом акции могут быть обыкновенными и привилегированными (последние не должны превышать 25% уставного капитала). Кроме того, ФЗ «Об акционерных обществах» содержит ряд процедурных требований по размещению и выкупу акций общества.

Кроме высказанных суждений об общих нормах, регулирующих правоотношения по поводу формирования уставного капитала коммерческого банка, необходимо иметь  в виду и специальные нормы, которые, разумеется, являются не менее, а порой  и более значимыми при образовании  и дальнейшей деятельности банка. Речь идет о тех требованиях, которые принципиально отличают уставный капитал банка от капитала других коммерческих организаций. Эти требования содержатся в различных нормативных документах, которые, как и любые другие правовые документы, могут быть разделены на законы и подзаконные акты, на постоянно действующие и постоянно изменяющиеся.

Главными среди таких  нормативных документов являются, разумеется, ст. 11 и 15 ФЗ "О банках и банковской деятельности", ст. 60-69 ФЗ "О Центральном банке РФ", которые содержат в себе основные нормы по поводу уставного капитала.

Более детальное развитие они нашли в нормативных актах  ЦБ РФ, в частности в Инструкции ЦБ РФ от 30 января 1996 г. .№1 "О порядке регулирования деятельности кредитных организаций»; в письме ЦБ РФ от 17 февраля 1995 г. № 145, а также, в рассылаемых раз в квартал телеграммах ЦБ РФ о минимальном размере уставного капитала и ряде других актов.

Все предъявляемые к уставному  капиталу коммерческого банка требования могут быть разделены на три группы: содержательные, или качественные, количественные и процедурные.

Первая группа требований предполагает, что уставный капитал  коммерческого банка формируется  за счет определенного рода средств, т.е. при его формировании запрещается  использовать некоторые виды имущества. При этом необходимо иметь в виду, что коммерческий банк - это организация, работающая с финансовыми инструментами, и поэтому при ее образовании  необходимы, прежде всего, денежные средства. Но далеко не любые денежные средства могут использоваться при формировании уставного капитала банка. Возможность использования средств зависит от источника их происхождения и наличия каких-либо обременений. Первый запрет содержится в ст. 11 ФЗ «О банках и банковской деятельности», которая не разрешает использовать при формировании коммерческого банка средства федерального бюджета и государственных внебюджетных фондов, а также иные объекты собственности, т.е. любое имущество, находящееся в ведении федеральных органов государственной власти. Этот запрет носит условный характер, поскольку он устанавливает, что использование названных средств (для краткости будем именовать их бюджетными) возможно только в том случае, если принят специальный Федеральный закон либо законодательный акт субъекта Российской Федерации. Кроме этого запрета данного ФЗ устанавливает правило, в соответствии с которым для формирования уставного капитала не могут использоваться привлеченные денежные средства. Понятие привлеченных денежных средств в банковском праве требует обстоятельного исследования, о чем речь пойдет дальше. В контексте сформулированного запрета, очевидно, следует вести речь о тех средствах, которые не принадлежат учредителю на праве собственности либо по поводу которых существуют какие-то обременения. Такое толкование следует считать слишком широким, но вполне обоснованным для данного случая. Дело в том, что требования банковской безопасности и ликвидности предполагают минимальные гарантии, предоставляемые банком своим клиентам. Уставный капитал должен, прежде всего, гарантировать интересы кредиторов.

В числе содержательных ограничений  необходимо упомянуть и о запрете  при формировании уставного фонда  коммерческих банков использовать ценные бумаги и нематериальные активы (письмо ЦБ РФ от 17 февраля 1995 г.). При оценке этого запрета следует обратить внимание на то, что этот нормативный  акт принят до введения в действие новой редакции Закона о Центральном  банке и в настоящее время  находится с ней в противоречии. Дело в том, что ФЗ «О Центральном банке РФ» наделил ЦБ РФ правом только устанавливать предельный размер неденежной части уставного капитала, а не вводить запреты на использование каких-либо средств. Следовательно, ЦБ РФ превысил свои полномочия. Кроме того, письмо содержит в себе противоречия: в п. 2 приведен этот запрет, а в гг.4 указывается на возможность передачи банку в качестве уплаты своей доли в уставном каптале права аренды помещении, которое, будучи имущественным правом с юридической точки зрения, является нематериальным активом с бухгалтерско-учетных позиций. Среди количественных требований, предъявляемых к уставному капиталу коммерческого банка, первым требованием является, разумеется, требование о его минимальном размере. Величина минимального размера уставного капитала зависит от того, является ли он чисто банковским или принадлежит иной кредитной организации, от наличия в уставном капитале иностранного элемента, а также вида банковских операций (в рублях или иностранной валюте).

До принятия новой редакции ФЗ «О банках и банковской деятельности» одним из сложнейших практических вопросов являлся вопрос о минимальном размере уставного капитала банков, созданных ранее, до введения в действие новых требований. ФЗ завершил, и весьма удачно, дискуссии по этому поводу. Он установил, что Банк России не имеет права требовать от ранее зарегистрированных кредитных организаций изменения их уставного капитала. Было также установлено, что решения об изменении минимального размера уставного капитала вступают в действие не ранее, чем через 90 дней после дня их официального опубликования. Для тех кредитных организаций, которые уже передали Банку России документы для регистрации, действует норматив, установленный на день принятия документов.

В ряду количественных ограничений  следует назвать и ограничение  предельной доли неденежных средств  в уставном капитале коммерческого банка. Эту величину также устанавливает Банк России, который избрал для формирования такого ограничения следующий подход. Эта величина дифференцируется в зависимости от срока деятельности банка. В течение первых двух лет она не должна превышать 20%, а в последующие годы - не более 10% уставного фонда, при этом в понятие неденежных или материальных средств включаются оборудование и другие основные производственные средства и материальное имущество, используемые банком в его основной деятельности.

Специальное формальное требование предъявляется к уставному фонду  коммерческого банка, формируемому с участием иностранного капитала. При этом, возникающие правоотношения регулируются Условиями открытия банков с участием иностранных инвестиций на территории Российской Федерации, утвержденными Приказом Банка России от 23.04.1997 N 02-195 (ред. от 17.05.2012) "О введении в действие Положения об особенностях регистрации кредитных организаций с иностранными инвестициями и о порядке получения предварительного разрешения Банка России на увеличение уставного капитала зарегистрированной кредитной организации за счет средств нерезидентов" (вместе с "Положением об особенностях регистрации кредитных организаций с иностранными инвестициями" от 23.04.1997 N 437).

В связи с установлением  минимального размера уставного  капитала небезынтересным является вопрос об оценке взносов учредителей, аккумулируемых в момент создания банка - ведь от нее зависит насыщаемость уставного капитала. Поскольку основная его часть представляет собой денежные средства, то применительно к ним этой проблемы не возникает. Она появляется по поводу передаваемого банку натурального имущества. Банковские нормативные акты установили, что эта оценка осуществляется по согласию всех учредителей, без предписания каких-либо правил.