Договор поручения и договор комиссии в праве Англии и США

1. комиссионер прямо по договору принял на себя такую ответственность (комиссия на условиях делькредере – del credere) или она установлена местным обычаем. При комиссии на условиях делькредере комиссионер гарантирует исполнение обязательств из заключенных им сделок. Он отвечает перед кредитором за любое неисполнение договора третьим лицом, исключая лишь случаи, когда такое неисполнение было обусловлено поведением комитента. Условие делькредере влечет за собой дополнительное вознаграждение от комитента;
2. комиссионер без разрешения комитента продал товар в кредит или выдал аванс;
3. комиссионер не назвал комитенту третье лицо, с которым вступил в сделку.

5. Проявлять заботливость «добросовестного коммерсанта» о надлежащем хранении товаров, находящихся в его владении, принимать меры защиты прав комитента против перевозчика, если товар при сдаче окажется поврежденным (составить коммерческий акт и т.п.), продать скоропортящийся товар, если невозможно получить иные указания комитента (с публичных торгов или через маклера).

Комитент обязан:

1. Уплатить комиссионеру вознаграждение. Размер и способ комиссионного вознаграждения устанавливаются договором. Обычным является определение размера вознаграждения в форме процента от цены сделок, заключаемых с третьими лицами.
2. Возместить комиссионеру произведенные в интересах комитента расходы (по отправке товаров комитенту, хранению их на складах, страхованию, в связи с перепиской).

В обеспечение своих  требований к комитенту комиссионер имеет:

• законное залоговое право на комиссионное имущество, т. е. на товары и ценные бумаги комитента, находящиеся во владении комиссионера в связи с исполнением договора;
• право удержания причитающейся ему с комитента суммы из полученных им для комитента средств.

Своеобразным видом  выполнения комиссионного поручения  является выступление комиссионера в качестве самостоятельной стороны, т. е. без заключения сделок с третьими лицами комиссионер покупает для себя товары или ценные бумаги комитента либо продает комитенту свой товар. Такой способ выполнения договора комиссии получил широкое распространение. Банки при осуществлении операций с ценными бумагами часто действуют как комиссионеры с правом выступления в качестве самостоятельной стороны.

Во Франции подобный способ выполнения поручения считается несовместимым с природой договора комиссии. На этом основании выступление комиссионера в качестве самостоятельной стороны возможно лишь при наличии специального условия об этом в комиссионном соглашении.

По общему правилу договор комиссии прекращается по тем же основаниям и в том же порядке, что и  договор поручения.

Глава 2. Агентский  договор в праве Англии и США

2.1. Понятие и форма  агентского договора

Под агентским договором (the contract of agency) понимается договор о совершении одним лицом (агентом) действий по поручению и за счет другого лица (принципала). Этот договор опосредует группу отношений, которые в странах дуалистической системы частного права регулируются нормами о договорах поручения, комиссии и отчасти подряда.

По своей юридической  природе агентский договор является двусторонним и консенсуальным. Обычно это договор возмездный, хотя в  принципе он считается (и действительно бывает) безвозмездным. Формально при отсутствии прямо выраженных или подразумеваемых в договоре условий о вознаграждении агент не вправе его требовать. За ним закрепляется лишь право на возмещение понесенных в процессе выполнения поручения расходов. Между тем фактически право на вознаграждение всегда подразумевается, когда лицо предоставляет агентские услуги в виде промысла. Действует правило, согласно которому, если размер вознаграждения агента не указан, но есть основания считать договор возмездным, принципал обязан предоставить «разумное вознаграждение».

В качестве принципала в  хозяйственном обороте Англии и  США выступают главным образом коммерческие организации – корпорации и компании. Агентами могут быть как физические, так и юридические лица, уставы которых не исключают представительских функций.

Агентский договор может  быть направлен на совершение агентом  как юридических, так и фактических  действий, конечной целью которых  является установление договорных обязательств между принципалом и третьим  лицом.

Представляя интересы принципала, агент может действовать от его имени (раскрывая или не раскрывая конкретно имя принципала, например, подписывает договор от «имени наших принципалов») либо от своего собственного имени, не раскрывая перед третьим лицом существования принципала. По общему правилу предполагается, что агент действует от имени принципала, являясь его прямым представителем. Поэтому из заключенных агентом или при его содействии сделок возникают права и обязанности непосредственно для принципала.

Независимо от того, как выступает агент в отношениях с третьими лицами, экономический результат совершенных им сделок падает на принципала. Во всех случаях ключевым является то, что нераскрытый принципал имеет право вмешаться и предъявить иск третьей стороне – покупателю. Иными словами, право выбора покупателя и право выбора на вмешательство принципала дают им возможность установить между собой прямые договорные связи. В других случаях третья сторона – покупатель может не раскрывать факт существования своего принципала, обычно несет ответственность перед третьим лицом (если оно сочтет нужным предъявить иск).

Агентский договор может  быть заключен в любой форме. Существование  отношений агента и принципала может  быть установлено на основе не только письменного соглашения, но и соответствующего поведения принципала, дающего третьим лицам основание предполагать его согласие на представительство.

Для того чтобы действия агента обязывали принципала, они  должны быть совершены в пределах предоставленных ему полномочий. Полномочия агента могут быть прямо выраженными (express authority) и подразумеваемыми (implied authority). Прямо выраженное полномочие может быть предоставлено в любой форме. Если агент должен действовать от имени принципала, ему выдается письменная доверенность. Такая доверенность должна быть совершена за печатью, если содержит полномочие агента заключать для принципала договоры в форме документа «за печатью» (deed).

С 1 января 1992 года вступила в силу Директива Совета ЕЭС о  независимых торговых агентах и в Англии. Англия воспользовалась предоставленным Директивой правом государств-челнов на изъятие из-под действия Директивы соглашений, согласно которым торговые агенты осуществляют деятельность, квалифицируемую как дополнительная.

В приложении к акту о  вступлении в силу Директивы приводится определение понятия дополнительной деятельности, неоднозначно воспринятой английскими предпринимателями.

Директива не внесла существенных изменений в правовое регулирование  торговых агентов в Англии, ибо  в судебной практике по агентским договорам и до реализации Директивы отражалась тенденция сближения с континентальным, прежде всего с германским правом. Так, судебная практика и ранее исходила из признания права торгового агента на вознаграждение за повторные заказы.

Реализация Директивы свидетельствует о дальнейшем сближении систем англо-американского и континентального права.

Не отметить стремление Англии сохранить и на будущее  право самим контрагентам определять условия договора, воздерживаться от придания правовому регулированию агентского договора императивного характера.

Так, особую озабоченность  представителей юриспруденции и  деловых кругов Англии вызвали постановления ст. 17 Директивы, предусматривающие необходимость принятия государствами – членами ЕЭС мер для обеспечения торговому агенту выплаты вознаграждения и возмещения ущерба после прекращения действия соглашения. С принятием Директивы вопросы выплаты вознаграждения и возмещения ущерба после прекращения действия договора решаются по-прежнему: условия договора определяются прежде всего самостоятельно самими сторонами договора.

2.2. Права и обязанности  сторон по агентскому договору

Правоотношение между  принципалом и агентом характеризуется  следующими правами и обязанностями сторон.

Агент обязан:

1. осуществляя полученные полномочия, следовать указаниям принципала (duty of obedience), лично выполнять поручения, исключая случаи, когда иное вытекает из договора, торгового обыкновения или характера деятельности агента (при замене себя другим лицом агент несет ответственность за его действия перед принципалом);
2. аккуратно вести записи в торговых книгах (duty of accounting), предъявлять принципалу отчет об исполнении поручения, в торговых книгах отражать получаемый агентом доход (в т. ч. и скрытую прибыль). Агент должен так вести торговые книги, чтобы в любое время быть готовым предоставить принципалу отчет о своих действиях. При опоздании в предоставлении отчетности по требованию принципала агент обязан уплатить проценты с суммы, с отчетом за которую было допущено опоздание. Полученные для принципала деньги и товары он должен держать отдельно от собственных денег и по первому требованию выдавать их принципалу;
3. предоставлять принципалу информацию, связанную с исполнением агентских поручений (duty to render information);
4. проявлять заботу о порученных его ведению делах принципала (duty of due care), т. е. действовать с обычными для данной области торгового оборота заботливостью, умением и старанием (если, например, агент вместо платежа наличными принимает вексель, он не считается действующим с обычной заботливостью;
5. сохранять конфиденциальность в отношении дел принципала (duty of confidentiality), не использовать против принципала информацию и материалы, полученные в процессе выполнения поручения;
6. не злоупотреблять доверием принципала, воздерживаться от извлечения собственной выгоды за его счет (duty loyalty), т. е. во всем действовать в интересах принципала, передавая ему все выгоды и доходы от заключенных сделок (при получении агентом комиссионного вознаграждения от третьего лица принципал вправе истребовать эту сумму, предъявить агенту иск о возмещении причиненного ущерба и расторгнуть агентский договор без всякого предупреждения).

Агент не несет ответственности перед принципалом за исполнение сделки третьим лицом, с которым он вступил в договорные отношения за счет принципала. Исключением из этого принципа является агентский договор, по которому агент принял на себя условие делькредере.

Принципал обязан:

1. соблюдать условия договора и позволять агенту исполнять договор на этих условиях (если агентские отношения основаны на договоре);
2. возмещать агенту расходы, понесенные в связи с исполнением договора; если агентские отношения основаны на договоре личного найма, выплачивать ему жалованье (duty of reimbursement and compensation). Эта обязанность принципала вытекает из прямо выраженных или подразумеваемых условий агентского договора, в котором обычно предусматривается не только право агента на вознаграждение, но и его размер, и способ уплаты. При отсутствии в договоре прямо выраженных условий право на вознаграждение подразумевается в случаях, когда в качестве агента выступает лицо, совершающее в виде промысла юридические действия за счет и в интересах других лиц;
3. если агент работает по найму, то на принципале лежит обязанность представлять агента в судебном процессе, и если суд обяжет последнего к выплате убытков, вызванных сделкой, заключенной от имени принципала, – уплатить ему сумму выплаченных убытков (duty of indemnity).

Определение момента  возникновения права на вознаграждение, а также срока его выплаты  зависит от усмотрения сторон агентского договора. При отсутствии в договоре специальных положений по данным вопросам право на вознаграждение возникает у агента в момент надлежащего исполнения им принятых на себя обязательств, обычно при совершении сделки с третьим лицом. В это же время у агента возникает право требовать выплаты ему причитающихся сумм независимо от того, какие результаты заключенная агентом сделка принесет принципалу. Способ уплаты вознаграждения в размере конкретных процентов с тех сумм, которые получит принципал в качестве покупной цены за проданные агентом товары.

Право на вознаграждение утрачивается, как правило, с окончанием действия агентского договора. Между тем при определенных условиях судебная практика признает право агента на вознаграждение и после прекращения агентского договора. Речь идет о вознаграждении агента за повторные заказы. В английской судебной практике при решении вопроса о праве агента на вознаграждение за повторные заказы принимается во внимание способ определение срока действия агентского договора. Если договор заключен на определенный срок, то с прекращением его действия агент теряет право на вознаграждение за повторные заказы. Если договор заключен без указания срока его действия, тогда прекращение договора не лишает агента права на вознаграждение за сделки, совершаемые принципалом с лицами, с которыми через посредство агента впервые были установлены договорные отношения.